Указания руководства обществом - Большая энциклопедия инструкций и руководств

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 32

1. Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Абзацы второй — третий утратили силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) принятие решения о проведении аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, назначение аудиторской организации (индивидуального аудитора) общества и определение размера оплаты ее (его) услуг;

(пп. 5 в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 настоящего Федерального закона;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

(п. 2.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

2.2. В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

(п. 2.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

3. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

5. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

6. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять назначенная (назначенный) общим собранием участников общества аудиторская организация (индивидуальный аудитор), которая должна быть независима (который должен быть независим) в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 года N 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

О проблеме обязательных указаний основного общества дочернему

Шиткина И.С., доктор юридических наук, преподаватель кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, заместитель генерального директора ОАО «Холдинговая компания «Элинар».

1. Актуальность проблемы

Вопросы, связанные с правовой природой обязательных указаний, не урегулированы в позитивном праве и мало исследованы в научной доктрине. В этой небольшой статье автор не ставит перед собой цель разработать целостную концепцию права основного хозяйственного общества давать обязательные указания дочернему, а имеет намерение лишь обозначить контуры возможного исследования данного правового института, а также привлечь внимание читателей к обсуждению этой сложной темы. Ведь что, по сути, представляет собой право одного юридического лица давать указания другому, формально самостоятельному юридическому лицу? Это не что иное, как ограничение собственной воли субъекта права волей другого субъекта права. Глубокое изучение проблемы обязательных указаний неизбежно потребует от нас исследования теории юридического лица, компетенции и пределов влияния органов юридического лица, порядка принятия и оформления ими решений.

Актуальность изучения данной темы представляется очевидной в связи с наличием как минимум двух обстоятельств — использование механизма предоставления обязательных указаний в практике российских холдингов и практически полная неисследованность проблемы <1>.

<1> Попытка затронуть этот вопрос сделана в монографии И.С. Шиткиной «Холдинги. Правовое регулирование и корпоративное управление». М., 2006. С. 317 — 318, 412 — 413. Упоминания о возможности обязательных указаний основного общества дочернему см.: Маковская А.А. Сделки с заинтересованностью. М., 2003. С. 27 — 28; Рабинович А., Адамович Г., Крупская Е. Управление в холдинге: возможны варианты // Хозяйство и право. 2004. N 9. С. 53 — 54.

2. Правовое регулирование обязательных указаний в действующем законодательстве

Действующее корпоративное законодательство использует понятие «обязательные указания» только применительно к сделкам: в п. 3 ст. 6 Федеральных законов «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» — при привлечении основного общества к ответственности по сделкам дочернего общества и в ст. 81 Закона об АО — при установлении лиц, заинтересованных в совершении сделки.

Также заметим, что понятием «обязательные указания» оперирует не только корпоративное законодательство, но и законодательство о конкуренции. В Федеральном законе «О защите конкуренции», вступившем в силу 26 октября 2006 г., наличие права юридического лица (или физического лица) давать обязательные указания хозяйственному обществу (товариществу) на основании его учредительных документов или договора, позволяет отнести этих лиц к группе лиц со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями (ст. 9 Закона). Категория «обязательные указания» не раскрыта и в антимонопольном законодательстве. При этом для антимонопольных органов характерна позиция широкого понимания обязательных указаний как любого способа установления экономического влияния или рыночной власти, в том числе путем принятия решений органами управления дочернего общества через влияние основного общества на формирование их состава.

3. Правовые последствия наличия права давать обязательные указания в корпоративном законодательстве

Факт осуществления обязательных указаний выступает одним из оснований привлечения основного хозяйственного общества (товарищества) к ответственности по сделкам, совершенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного. Применительно к акционерному обществу в отличие от общества с ограниченной ответственностью необходимо, чтобы право основного общества давать обязательные указания дочернему было предусмотрено в уставе дочернего общества или в договоре между основным и дочерним обществами (п. 3 ст. 6 Закона об АО).

Следует отметить, что судебная практика применения норм абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об АО противоречива. В одних случаях основное общество привлекается к ответственности, исходя из его фактической роли в возникновении и исполнении обязательств дочернего общества, ставших основанием к предъявлению соответствующего иска <2>. В других ситуациях суды все же ссылаются на норму абз. 2 п. 3 ст. 6 и отказывают в привлечении основного акционерного общества к ответственности по сделкам дочернего, совершенным во исполнение обязательных указаний основного, если право давать такие указания не предусмотрено в уставе дочернего общества или в договоре между основным и дочерним <3>.

<2> См.: Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». 3-е изд. / Под ред. Г.С. Шапкиной. М., 2002. С. 24; Постановление ФАС Московского округа от 25 ноября 1998 г. по делу N КГ-А40/2857-98; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22 апреля 2003 г. по делу N Ф08-992/2003.
<3> Подобная позиция содержится в Постановлении ФАС Московского округа от 3 июня 2005 г. по делу N КГ-А40/3973-05.

4. Как фактически организуется управление в холдинге

Представляется, что законодательная норма, предусматривающая необходимость закрепления права основного общества давать обязательные указания дочернему в письменном документе, не учитывает саму природу холдинговых отношений, в основе которых экономическая зависимость дочернего общества и подчиненность его воле основного <4>.

<4> Надо заметить, что в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (п. 28) исследуемое условие для привлечения основного общества к ответственности по долгам дочернего по сделкам, совершенным во исполнение обязательных указаний основного, не названо, что формально не соответствует положению п. 3 ст. 6 ФЗ об АО.

Замечу, что в российской предпринимательской практике организация управления в холдинге путем закрепления права основного общества давать обязательные указания дочернему не распространена, поскольку такой механизм управления создает риск привлечения основного общества к ответственности по долгам дочернего. Основные общества пытаются «завуалировать» свое влияние на дочерние общества. Одним из эффективных способов «прикрытия» реальной власти основных обществ в дочерних является такое перераспределение компетенции в дочерних обществах, когда ряд вопросов компетенции единоличного исполнительного органа в соответствии с уставом передается на предварительное одобрение совету директоров, состоящему из лиц, на которых основное общество имеет влияние. Результат достигается, по сути, тот же: основное общество обладает своевременной информацией и влияет на заключение значимых сделок, но его нельзя привлечь к ответственности по долгам дочернего, поскольку решение совета директоров — это решение органа управления самого общества, и здесь речь идет только о возможности привлечения к ответственности членов совета директоров за убытки, причиненные акционерному обществу, в соответствии со ст. 71 ФЗ об АО.

5. О коллизии в законодательстве и способах ее разрешения

Налицо несовершенство действующего законодательства применительно к хозяйственным обществам, входящим в вертикально-интегрированные предпринимательские объединения, где основное общество фактически может навязывать свою волю дочернему, избегая при этом ответственности по его долгам.

Представляется необходимым четко дифференцировать такие механизмы управления основного общества дочерними, как осуществление обязательных указаний и управление дочерним обществом путем участия основного общества в работе его общего собрания или в формировании совета директоров.

6. О соотношении понятий «обязательные указания» и «директивы на голосование»

И здесь интересно выявить соотношение правовых категорий «обязательные указания» и «директивы на голосование», которые государство в лице своих полномочных органов выдает своим представителям в открытых акционерных обществах с государственной долей участия в уставных капиталах для голосования на общих собраниях акционеров и в совете директоров в соответствии с Положением об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами (золотой акции), утвержденным Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738.

Следует заметить, что небезупречная с позиции законодательства практика выдачи «директив» или «поручений на голосование» членам совета директоров акционерных обществ воспринята многими российскими холдингами применительно к своим дочерним обществам (в том числе такими крупными, как ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России», РАО «РЖД»). Указанная практика связана с ошибочным, с моей точки зрения, пониманием членов совета директоров как представителей лиц, выдвинувших их кандидатуры для избрания в этот орган управления. Согласно п. 2 ст. 66 ФЗ об АО членом совета директоров может быть только физическое лицо, а согласно ст. 71 указанного Закона это лицо должно действовать в интересах общества добросовестно и разумно под угрозой привлечения к имущественной ответственности за убытки, причиненные обществу его виновными действиями. Действующее законодательство исключает возможность какого-либо воздействия основного общества на членов совета директоров дочерних обществ, избранных по его инициативе. При этом понятно, что фактически основное общество, безусловно, влияет на позиции членов совета директоров дочерних обществ, связанных целым комплексом формальных и неформальных взаимосвязей с основным обществом и, по сути, абсолютно зависимых от него, например, в связи с должностным положением или членством в органах управления основного общества.

Таким образом, мы еще раз вынуждены констатировать парадоксальную ситуацию, когда основное общество определяет поведение членов совета директоров дочерних обществ при отсутствии возможности привлечения его самого к ответственности за формирование решений совета директоров. В связи с этим актуальным представляется урегулировать в законодательстве особенности организации управления и имущественной ответственности участников вертикально-интегрированных холдингов, где основное общество определяет состав советов директоров и формирует позиции членов совета директоров дочерних обществ.

7. О механизме реализации права давать обязательные указания

Возвращаясь к проблеме выявления сущности обязательных указаний, замечу, что механизм реализации права основного общества давать обязательные указания дочернему в законодательстве не урегулирован. В литературе называют два возможных подхода. Первый предполагает, что закрепление в уставе права одного юридического лица давать указания другому юридическому лицу означает ограничение дееспособности последнего путем определенных изъятий из компетенции его органов управления. В случае осуществления обязательных указаний, исходя из такого понимания, они автоматически считаются решениями того органа управления дочернего общества, к компетенции которого решение данных вопросов относилось бы в случае отсутствия указаний. При втором подходе механизм действия права давать обязательные указания более «мягкий»: основное общество дает указания, а дочернее обязано обеспечить принятие соответствующих решений <5>.

<5> См.: Рабинович А., Адамович Г., Крупская Е. Указ. соч. С. 53.

При рассмотрении правовой природы и сущности обязательных указаний возникает ряд важных вопросов. В частности, является ли право основного общества давать указания дочернему своеобразным изъятием тех или иных полномочий из компетенции органов управления дочернего общества или это соответствующие указания по вопросам «неизъятой» компетенции органов управления дочернего общества, которые становятся обязательными к исполнению? По каким вопросам основное общество может давать обязательные указания дочернему? Могут ли полномочия основного общества «пересекаться» с компетенцией совета директоров и общего собрания акционеров (участников) дочернего общества? Как необходимо оформить право основного общества давать обязательные указания дочернему и как непосредственно осуществляется это право?

Отвечая на эти вопросы, я могла бы заметить следующее.

Во-первых, в силу общего принципа действия юридических лиц через свои органы управления (п. 1 ст. 53 ГК РФ) очевидно предположить, что от имени дочернего общества действия могут быть совершены именно его органом управления, но только после получения обязательных указаний на этот счет основного <6>. Здесь можно провести аналогию с заключением сделок единоличным исполнительным органом после предварительного одобрения советом директоров по вопросам, требующим такого предварительного одобрения: например, в связи с совершением крупных сделок. Во-вторых, полномочия основного общества или предмет обязательных указаний не должны «пересекаться» с компетенцией совета директоров и общего собрания дочернего общества. Такой дуализм невозможен. Представляется, что полномочия основного общества будут касаться ограничения единоличного исполнительного органа дочернего общества в совершении сделок, осуществлении кадровых назначений, совершении иных значимых действий, которые основное общество желает предварительно контролировать. В-третьих, право основного общества давать указания дочернему должно быть зафиксировано в уставах дочернего и основного обществ с перечислением конкретных вопросов, по которым осуществляются указания. В-четвертых, волеизъявление основного общества может реализовать только его единоличный исполнительный орган, даже если в соответствии с уставом основного общества для этих целей ему необходимо предварительное одобрение или формирование его воли советом директоров основного общества. И наконец, в-пятых, эти обязательные указания должны быть обращены именно к единоличному исполнительному органу дочернего общества, поскольку исполнение каких-либо указаний общим собранием акционеров (участников), советом директоров хозяйственного общества будет противоречить их правовой сущности как волеобразующих и коллегиальных органов, принимающих решения посредством голосования.

<6> Как известно, действовать напрямую за дочернее общество основное может в случае «компании одного лица» и применительно только к общему собранию акционеров (участников) дочернего общества.

Таково мое видение этой проблемы на настоящий момент. Бесспорно, неразработанный в позитивном праве институт обязательных указаний требует дальнейшего изучения.

I Общее собрание
акционеров

1.
Высшим органом Общества является общее
собрание его акционеров

2.
К компетенции общего собрания акционеров
относятся следующие вопросы:

— внесение изменений
и дополнений в устав Общества или
утверждение новой редакции устава
(кроме связанных с увеличением уставного
капитала путем размещения дополнительного
выпуска акций в случаях, предусмотренных
законодательством РФ);

— принятие решения
о реорганизации Общества;

— принятие решения
о ликвидации Общества, назначение
ликвидационной комиссии и утверждение
промежуточного и окончательного
ликвидационных балансов;

— определение
количественного состава совета
директоров, избрание его членов и
досрочное прекращение их полномочий;

— принятие решения
об увеличении уставного капитала путем
увеличения номинальной стоимости акций.

— избрание членов
ревизионной комиссии и Общества и
досрочное прекращение их полномочий;

— избрание членов
счетной комиссии и досрочное прекращение
их полномочий;

— утверждение
аудитора Общества;

— утверждение
годовых отчетов, годовой бухгалтерской
отчетности, в том числе отчетов о прибылях
и убытках (счетов прибылей и убытков)
Общества, а также распределение прибыли,
в том числе выплата (объявление)
дивидендов, и убытков Общества по
результатам финансового года;

— определение
количества, номинальной стоимости,
категории (типа) объявленных акций и
прав, предоставляемых этими акциями;

— принятие решения
об уменьшении уставного капитала
Общества;

— принятие решения
о дроблении и консолидации акций
Общества;

— определение
письменной формы сообщения Обществом
информации акционерам, в том числе
определение органа печати в случае
сообщения в форме публикации;

— утверждение и
внесение изменений и дополнений в
Положение об общем собрании акционеров;

— принятие решения
об одобрении сделок, в совершении которых
имеются заинтересованность, в случаях,
предусмотренных статьей 83 Федерального
закона «Об акционерных обществах»;

— принятие решения
об одобрении крупных сделок, связанных
с приобретением и отчуждением Обществом
имущества, в случаях, предусмотренных
статьей 79 Федерального закона «Об
акционерных обществах»;

— утверждение и
внесение изменений и дополнений во
внутренние документы Общества,
определенных настоящим уставом;

— другие вопросы,
отнесенные к компетенции общего собрания
в соответствии с Федеральным законом
«Об акционерных обществах».

3.
Общее собрание не вправе рассматривать
и принимать решения по вопросам, не
отнесенным законодательством и уставом
Общества к его компетенции.

4.
Общее собрание не вправе принимать
решения по вопросам, не включенным в
повестку дня собрания, а также изменять
повестку дня

5.
За исключением случаев, установленных
Федеральным законом «Об акционерных
обществах», правом голоса на общем
собрании акционеров по вопросам,
поставленным на голосование, обладают
акционеры — владельцы обыкновенных
акций Общества.

6.
Решение общего собрания по вопросу,
поставленному на голосование, принимается
большинством голосов акционеров —
владельцев голосующих акций Общества,
предоставляющих право голоса по данному
вопросу, принимающих участие в собрании.
Здесь и далее под большинством голосов
понимается 50 процентов + 1 голос от
принявших участие в собрании.

7.
Повестка дня общего собрания акционеров
утверждается советом директоров, за
исключением случая, когда повестка дня
определяется лицами, созывающими
собрание. Председательствует на общем
собрании акционеров генеральный директор
Общества или председатель совета
директоров по решению совета директоров.

8.
Общее собрание акционеров правомочно
(имеет кворум), если на момент окончания
регистрации для участия в общем собрании
акционеров зарегистрировались акционеры
(их представители), обладающие в
совокупности более чем половиной голосов
размещенных голосующих акций Общества.

9.
Право на участие в объявленном общем
собрании акционеров имеют все акционеры,
включенные в список лиц, имеющих право
на участие в собрании

10.
Список лиц, имеющих право на участие в
общем собрании акционеров, составляется
на основании данных реестра акционеров
Общества на дату, устанавливаемую
советом директоров решением о созыве
собрания.

11.
Решения, принятые общим собранием, а
также итоги голосования доводятся до
сведения акционеров в порядке и сроки,
предусмотренные Положением об общем
собрании, но не позднее 25 дней с даты
принятия этих решений.

II. Совет директоров

1.
Совет директоров является органом,
осуществляющим общее руководство
деятельностью Общества, за исключением
решения вопросов, отнесенных к
исключительной компетенции общего
собрания акционеров.

2.
В компетенцию совета директоров Общества
входит решение вопросов общего руководства
деятельностью Общества, за исключением
вопросов, отнесенных уставом Общества
к компетенции общего собрания акционеров.

3.
К компетенции совета директоров Общества
относятся следующие вопросы:

— определение
приоритетных направлений деятельности
Общества;

— созыв годового
и внеочередного общих собраний акционеров
Общества;

— утверждение
повестки дня общего собрания акционеров;

— определение даты
составления списка лиц, имеющих право
на участие в общем собрании акционеров,
и другие вопросы, связанные с подготовкой
общего собрания акционеров, отнесенные
к компетенции совета директоров Общества
в соответствии с Федеральным законом
«Об акционерных обществах»,
Положением о совете директоров и
Положением об общем собрании акционеров;

— вынесение на
решение общего собрания акционеров
вопросов, предусмотренных подпунктами
2,5,12,13,15,16,17 пункта 14.2. настоящего устава.

— принятие решений
об увеличении уставного капитала
Общества путем размещения обществом
дополнительных акций в пределах
количества и категорий (типов) объявленных
акций и о внесении соответствующих
изменений в устав Общества в случаях,
предусмотренных законодательством РФ.

— принятие решений
о размещении Обществом облигаций и иных
эмиссионных ценных бумаг в случаях,
предусмотренных Положением о ценных
бумагах;

— определение
рыночной стоимости имущества, цены
размещения и выкупа эмиссионных ценных
бумаг в соответствии с Федеральным
законом «Об акционерных обществах»;

— принятие решений
о приобретении размещенных Обществом
акций в случаях, предусмотренных
настоящим уставом, а также облигаций и
иных эмиссионных ценных бумаг;

— избрание
(назначение) генерального директора
единоличного исполнительного органа
Общества и досрочное прекращение его
полномочий;

— определение
размера оплаты услуг аудитора, рекомендации
по размеру выплачиваемых членам
ревизионной комиссии Общества
вознаграждений и компенсаций;

— рекомендации по
размеру годового дивиденда по обыкновенным
акциям и порядку его выплаты;

— принятие решения
об использовании резервного и иных
фондов Общества;

— утверждение
внутренних документов Общества,
определяющих порядок деятельности его
органов управления;

— принятие решения
о создании филиалов и открытие
представительств Общества, утверждение
положений о них;

— принятие решения
об участии Общества в других организациях
и их объединениях, холдинговых компаниях,
финансово-промышленных группах;

— принятие решений
об одобрении крупных сделок, связанных
с приобретением и отчуждением Обществом
имущества, в случаях, предусмотренных
Федеральным законом «Об акционерных
обществах»;

— принятие решения
об одобрении сделок, в которых имеется
заинтересованность, в порядке,
предусмотренном Федеральным законом
«Об акционерных обществах»;

— утверждение
отчета об итогах размещения дополнительных
акций;

— утверждение
регистратора Общества и условий договора
с ним, а также

расторжение
договора с ним.

— решение иных
вопросов, предусмотренных Федеральным
законом «Об акционерных обществах»,
настоящим уставом, внутренними документами
Общества.

4.
Председатель совета директоров Общества
избирается членами совета директоров
Общества из их числа большинством
голосов от общего числа избранных членов
совета директоров Общества.

5.
Председатель совета директоров Общества
организует его работу в соответствии
с Положением о совете директоров,
созывает заседания совета директоров
Общества и председательствует на них,
организует на заседаниях ведение
протокола

III. Генеральный
директор

1.
Руководство текущей деятельностью
Общества осуществляется генеральным
директором (единоличным исполнительным
органом Общества) и правлением
(коллегиальным исполнительным органом
Общества). Генеральный директор является
председателем правления. Исполнительные
органы подотчетны совету директоров
Общества и общему собранию акционеров

2.
Права и обязанности генерального
директора и членов правления определяются
Положением об исполнительном органе
Общества, утверждаемым советом директоров.

3.
Генеральный директор без доверенности
действует от имени Общества, в том числе:

— распоряжается
имуществом Общества для обеспечения
его текущей деятельности;

— представляет
интересы Общества как в Российской
Федерации, так и за ее пределами;

— утверждает штаты,
заключает трудовые договоры с работниками
Общества,

применяет к этим
работникам меры поощрения и налагает
на них взыскания;

— руководит работой
правления, председательствует на его
заседаниях;

— рекомендует
совету директоров для утверждения
персональный состав членов правления;

— совершает сделки
от имени Общества, самостоятельно в
пределах до 25 процентов стоимости
активов Общества на дату принятия
решения о сделке или после утверждения
их органами управления Общества в
порядке,

предусмотренном
Федеральным законом «Об акционерных
обществах» настоящим уставом и его
внутренними документами;

— выдает доверенности
от имени Общества; открывает в банках
счета Общества; издает приказы и дает
указания, обязательные для исполнения
всеми работниками Общества;

— исполняет другие
функции, необходимые для достижения
целей деятельности Общества и обеспечения
его нормальной работы, в соответствии
с действующим законодательством
Российской Федерации и настоящим
уставом, за исключением функций,
закрепленных за другими органами
управления Общества.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

#
#
#
11.04.2015109.06 Кб9811.doc
#
#
#
#
#
#
#
#

Данная статья представляет собой анализ целесообразности использования системы директив (указаний, поручений) для осуществления деятельности представителями компании в органах, управления обществ в которых имеется доля участия.

У нас как в Государстве или кто такие представители?

Для проведения анализа были проведены исследования следующих документов ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Приказ Росимущества от 26.07.2005 № 228 «Об упорядочении деятельности Федерального агентства по управлению федеральным имуществом в сфере корпоративного управления», судебная практика и практика использования директивного управления представителями РАО «ЕЭС России», АК «АЛРОСА» (ЗАО), ОАО «РЖД» и иными компаниями.

Для осуществления контроля за деятельностью дочерних обществ и деятельностью обществ акции, которых находятся в федеральной собственности, введен институт представителей основной компании (общества) или представителей государства. Фактически представитель это лицо проводящее волю основной компании (общества) или государства в общества в которых имеется доля участия.

В соответствии с пунктами Положения о Представителях ОАО «Новгородэнерго» в органах управления и контроля организаций, в которых участвует ОАО «Новгородэнерго» «Представителем Общества является физическое лицо, представляющее интересы Общества в органах управления и контроля ДЗО, в соответствии с настоящим Положением и законодательством Российской Федерации. Представитель Общества может, как состоять, так и не состоять с Обществом в трудовых отношениях.)»¹.

В Положении о порядке управления долгосрочными финансовыми вложениями и взаимодействия с хозяйственными обществами, акциями (долями) которых владеет АК «АЛРОСА» (ЗАО) закреплено, что «институт представителей Компании в хозяйственных обществах формируется из должностных лиц Компании»².

Привязка только к лицам, состоящим в трудовых отношениях с Основным обществом, может свидетельствовать о попытке усиления контроля в отношении представителей через трудовые отношения. Исходя из указанных определений, следует, что представитель основного общества не обладает независимостью и, что он должен руководствоваться интересами основного общества, даже вопреки интересам дочернего в котором он может выполнять функцию члена Совета директоров.

При этом «деятельность членов совета директоров в интересах общества требует доверия к ним со стороны акционеров и, следовательно, исключения возможности оказания какого-либо постороннего влияния на члена совета директоров с целью спровоцировать его на совершение действия или принятие решения в ущерб указанным интересам»³.

То есть, по сути, институт представителей искажает значение Совета директоров, ревизионной комиссии. Так как с одной стороны в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» и ООО «Об обществах с ограниченной ответственностью» члены Совета директоров должны действовать в интересах общества, с другой в соответствии с директивой основной компании. Конечно, директива может и содержать позицию учитывающую интересы дочернего общества, но может учитывать и только интерес основного. Более того, при голосовании по директиве член Совета директоров или член ревизионной комиссии не принимает решение самостоятельно и независимо.

Представители основных обществ осуществляют свою деятельность в соответствии с Положениями о представителях в органах управления и контроля, Порядком взаимодействия с хозяйственными обществами, акциями (долями), Положениями о корпоративном управлении и так далее, а представитель государства на основе Постановлений Правительства и различных инструкций.

Основная задача представителей это «обеспечение интересов основного общества при принятии решений органами управления и контроля организаций, в которых участвует общество»⁴.

В Положениях различных обществ документы, содержащие информацию для представителя основной компании для голосования по вопросам повестки заседания Совета директоров либо общего собрания акционеров (учредителей) называются по-разному: директива, указание, поручение. Однако, в основном даже их определения близки по смыслу и значению. Так в Порядке подготовки поручений для голосования Представителям ОАО «Псковэнерго» в органах управления и контроля организаций, в которых участвует ОАО «Псковэнерго» дается следующая формулировка: «Поручением для голосования понимается документ, содержащий информацию (материалы) по вопросам повестки дня общего собрания акционеров (участников) ДЗО, заседаний Совета директоров, ревизионной комиссии ДЗО и отражающий позицию Общества по порядку голосования Представителя Общества по вопросам, включенным в повестку дня собраний (заседаний) указанных органов управления и контроля ДЗО»⁵. Сходные формулировки можно встретить и в Положениях ОАО «РЖД», ОАО «Красцветмет», и иных акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

В Приказе Минимущества от 11.02.2002 №25 «О методических рекомендациях по подготовке директив представителям РФ в Советах директоров акционерных обществ», директива определяется как «оформленные в виде официального документа Министерства указания представителям Российской Федерации», а «указание – составная часть директив, предписывающая представителям Российской Федерации определенный порядок действий по конкретному вопросу»⁶.

Отметим, что под отражением позиции Общества по порядку голосования Представителя зачастую понимается предписание, о том как должен «ЗА» «ПРОТИВ» либо «ВОЗДЕРЖАЛСЯ» проголосовать член Совета директоров, представитель на Общем собрании акционеров (учредителей), а где-то даже и член ревизионной комиссии.

Понятно, что представитель акционера на Общем собрании акционеров (учредителей) голосует в соответствии с доверенностью выданной акционером, и он является проводником воли акционера или учредителя. Однако члены совета директоров и члены ревизионной комиссии обладают самостоятельным статусом и должны в соответствии с требованиями закона действовать в интересах Общества. (Наличие именно самостоятельности и независимости позволяет им эффективно выполнять возложенные на них функции). Конечно, возможность воздействия на них у акционера остается и при желании он может переизбрать и членов Совета директоров и членов ревизионной комиссии.

Относительно порядка подготовки директив (указаний, поручений) то обычно эту функцию выполняет подразделение основной компании, отвечающее за работу с дочерними обществами или долгосрочными финансовыми вложениями. Данная служба готовит проект решения и согласовывает его с иными функциональными подразделениями основного общества. Например, в соответствии с Положением о порядке управления долгосрочными финансовыми вложениями и взаимодействия с хозяйственными обществами, акциями (долями) которых владеет АК «АЛРОСА» (ЗАО) «Подготовку проектов директив Компании для каждого хозяйственного общества осуществляет Управление диверсификации. Директивы излагаются раздельно по каждому вопросу повестки дня собрания, в обязательном порядке содержат формулировку вопроса и указывают точный порядок голосования («ЗА» или «Против»)»⁷.

Однако итоговый порядок утверждения может варьироваться, так директиву может подписывать и утверждать единоличный исполнительный орган либо проект директивы может выноситься на утверждение Советом директоров основного общества, так называемое определение позиции по вопросу. В случае невозможности определить позицию и принять решение по какому-либо вопросу, то выдается директива Представителю Общества не участвовать в голосовании по данному вопросу.

Роль представителя основной компании очень значима. Представитель должен понимать и анализировать развитие ситуации в обществе, в котором он представляет интересы акционера, информировать о состоянии дел акционеров. Однако, Закон «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержат обязанностей членов совета директоров по информированию в интересах акционера, а закрепляют иной порядок для ознакомления акционера с информацией.

Представитель должен содействовать эффективному развитию дочернего акционерного общества, через активную работу в Совете директоров, если конечно ставиться такая цель со стороны акционера.

Отметим, что в существующем законодательстве вопрос использования системы директив (указаний, поручений) для осуществления деятельности представителями компании в органах, управления обществ в которых имеется доля участия, не урегулирован. Член совета директоров лично отвечает перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями и бездействием. Однако, как он может отвечать, если у него нет права принятия самостоятельного решения? Если в своих действиях он руководствуется директивами и поручениями?

При этом практика директив и указаний в управленческий оборот была введена на основе правовых норм регулирующих действия представителей государства и муниципальных органов в органах управления Обществами. Более того, по Российскому законодательству не предусмотрена ответственность публично-правовых образований за поведение своих представителей в органах акционерных обществ. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции») такие члены совета директоров прямо называются «представителями интересов Российской Федерации в совете директоров и осуществляют голосование по вопросам повестки дня заседания совета директоров на основании письменных директив Федерального агентства по управлению федеральным имуществом»⁸.

То есть формирование директив для представителей государства в акционерных обществах, имеет под собой правовую базу в виде Постановлений Правительства, Приказов Росимущества и так далее, однако данная база для представителей основной компании отсутствует и ФЗ «Об акционерных обществах» этого не предусматривает. Положения о взаимодействии с дочерними обществами, и Положения о представителях нельзя рассматривать, как нормативную базу, так как зачастую эти положения утверждаются только в основной компании и не могут распространяться на дочернее общество либо не могут распространяться на членов Совета директоров в дочернем обществе.

Если представитель государства проголосует не в соответствии с директивой, то он нарушит положения Приказов Росимущества и Постановлений Правительства РФ, с другой стороны в случае причинения убытков в результате голосования по указанию, фактически к ответственности должен быть привлечен именно представитель государства, так как он должен как член Совета директоров руководствоваться интересами общества, а голосование по директиве может идти с разрез с интересами Общества.

Более, того, если уставом или договором закреплено право основной компании давать указания, то соответственно возникает возможность привлечения данной компании в случае причинения убытков указаниями к солидарной ответственности. При этом судебная практика по вопросу привлечения к солидарной ответственности основного общества при даче им указаний приведших к убыткам противоречивая так например, Постановлением ФАС МО от 25 ноября 1998 г. Дело N КГ-А40/2857-98 было «отказано в удовлетворении кассационной жалобы на решение от 20.08.98 и постановление от 23.09.98 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-22078/98-32-363 о взыскании с задолженности возникшей на основании 105 ГК РФ при этом суд мотивировал, что статья 6 ФЗ «Об акционерных обществах» не может служить основанием для освобождения ответчика от солидарной ответственности, поскольку Устав дочернего общества хотя и не предусматривает права основного общества давать обязательные указания, однако и не содержит такого запрета»⁹.

Однако, Постановлением ФАС МО от 3 июня 2005 г по Делу N КГ-А40/3973-05 «в части солидарного взыскания с ОАО РАО «ЕЭС России» в пользу ОАО «Сибирская Угольная Энергетическая Компания» решение и постановление было отменено, с учетом следующей мотивировки «В силу п. 2 ст. 105 ГК РФ основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. При этом в соответствии с п. 3 ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах» основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

Удовлетворяя исковые требования солидарно, суды не учли, что в уставе ОАО «Сахалинэнерго» не предусмотрено права ОАО РАО «ЕЭС России» давать ОАО «Сахалинэнерго» обязательные указания»¹⁰. Подобные решения были и по иным делам Решение Арбитражного Суда г. Москвы от 24 января 2005 г. Дело N А40-61718/04-93-179¹¹, Решение Арбитражного суда МО от 30 января 2006 г. Дело N А41-К1-16462/05¹².

Статья 6 ФЗ «Об акционерных обществах» определяет, «что основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества»¹³. Причем чаще складывается практика по невозможности привлечения к солидарной ответственности основного общества, учитывая положения статьи 6 ФЗ «Об акционерных обществах».

При этом не всегда возможно внести такие поправки в устав дочернего общества (или заключить подобный договор). Также отметим, что ни Гражданским кодексом РФ, ни законом «Об акционерных обществах», ни законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» не определен порядок дачи данных указаний и не определенно, что данные указания даются именно членам совета директоров. Более того, член Совета директоров избранный миноритарными акционерами, либо независимый может голосовать не в соответствии с директивой или указанием, даже если право давать указания предусмотрено уставом или договором с основным обществом.

Если данные указания привязывать к Совету директоров, то возможно возникновение конфликта норм с одной стороны член совета директоров при исполнении своих обязанностей должен действовать в интересах акционерного общества с другой стороны основное общество, имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания. Привлечь же к ответственности члена Совета директоров достаточно сложно, так как необходимо доказать вину в его действиях.

Статья 71 Закона «Об акционерных обществах» говорит о том, что член совета директоров при исполнении своих обязанностей должен действовать в интересах акционерного общества¹⁴. Более того, пункт 3.1.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, закрепляет, что «члены совета директоров должны действовать в интересах общества, независимо от того, кем была предложена их кандидатура, и кто из акционеров голосовал за их избрание»¹⁵.

Таким образом, голосование на общем собрании за кандидата в члены Совета директоров не обязывает последнего при осуществлении своих полномочий в качестве члена Совета директоров, совершать какие бы то ни было действия в интересах акционера либо руководствоваться указаниями акционера. Также акционер не может отозвать члена совета директоров, за кандидатуру которого проголосовал. Да и к ответственности может привлечь только по иску за причинение ущерба только Обществу.

Цели создания системы директив (указаний, поручений) и обзор положительных и отрицательных элементов их использования:

Осуществление контроля за деятельностью обществ, в уставных капиталах которых имеется доля, принадлежащая основной компании или физическому лицу.
Осуществление управления деятельностью обществ, в уставных капиталах которых имеется доля, принадлежащая основной компании или физическому лицу.

В результате была составлена таблица положительных и отрицательных элементов использования директив.

Нужны ли все-таки директивы?

Фактически существуют следующие варианты использования системы директив и указаний:

использование директив по всем вопросам,
использование директив по части вопросов,
отказ от системы директив.

Рассмотрим вариант с отказом от системы директив, при этом отметим, что для сохранения контроля и управления необходимо усилить действие иных элементов (ревизионной комиссии, ее функциям и деятельности, отчетности, принципам кадрового подхода к членам Совета директоров, отчетности и контролю непосредственно за Единоличным исполнительным органом, разработка основных показателей контроля).

Должны быть разработаны реальные механизмы воздействия на Единоличный исполнительный орган и Совета директоров при этом они должны действительно реализовываться. Особую роль здесь могут сыграть комитеты Совета директоров (специалисты в данных комитетах будут анализировать, и готовить проекты для голосования, данную функцию могут выполнять и менеджеры основной компании, отвечающие за работу с дочерними, однако комитет при наличии в Совете директоров независимых членов Совета либо при наличии членов Совета директоров избранных другими акционерами либо участниками будет более эффективным механизмом, так как рекомендации будут готовиться для Совета в целом, а не только для какой-то части, более того это будет информация рекомендательного характера, а решения принимать в итоге все-таки будут сами члены Совета директоров).

Как показывает практика использования директив и поручений имеет не высокую эффективность в плане контроля за деятельностью Общества. Так как, это не предотвращает заключение сделок по отчуждению имущества и иных методов корпоративного мошенничества. Более того, снимает ответственность и снижает эффективность принятия решений членами Совета директоров и Единоличным исполнительным органом. То есть фактически принимает решение подразделение, готовящее директивы, которое также может не отвечать за свои действия, так как директива подписывается Единоличным исполнительным органом основной компании либо утверждается Советом директоров основной компании. На выходе имеем размытую систему ответственности и Совет директоров ограниченный в своей деятельности решениями основной компании. Более того, система директив косвенно отметает значение того, что предложенный и избранный на должность единоличного исполнительного органа дочернего акционерного общества, так же, по сути, является представителем основной компании.

Таким образом, целесообразней в Совет директоров назначать тех, кто фактически и готовит директивы (исключив тем самым звено номинальных членов Совета директоров, даже обладающих знаниями и опытом в данной сфере). Либо все-таки отказаться от данной системы, либо существенно ее ограничить, действительно только 3-5 стратегическими вопросами.

Конечно, при принятии решения об отказе от системы директив необходимо учесть возможность существования системы контроля основной компании, без директив и готовность членов Совета директоров осуществлять свои функции, руководствуясь профессиональными знаниями и умением принимать решение и нести ответственность самостоятельно. То есть необходимо оценить готовность группы компаний к отказу от данной системы и наметить план действий по перестройке системы контроля и управления.

Наиболее оптимальным будет не резкий полный отказ от системы использования директив (целесообразнее сначала решение особо стратегических вопросов оставить за директивами, например, избрание Единоличного исполнительного органа), при условии внедрения комплексной системы контроля со стороны Ревизионной комиссии, Службы безопасности, Управления по работе с дочерними обществами, работы комитетов при совете директоров, единой информационной базы данных по решениям Совета директоров и общего собрания акционеров (учредителей), качественного подхода к персоналиям, избираемым в Советы директоров и представителями в общее собрание акционеров (учредителей) и соответственно готовности менеджмента основной компании отказаться от принятия решений за членов Совета директоров. При выстраивании данной системы можно будет перейти к полному отказу от директив имеющих обязательные указания по порядку голосования члена Совета директоров.

В случае сохранения директивной системы целесообразно предусмотреть право представителя на отказ от какого-либо голосования по рассматриваемому вопросу в случае, если, по его мотивированному мнению, позиция основной компании по этому вопросу противоречит нормам законодательства, целям управления, а также принципам этики. Также предусмотреть обязанность основной компании компенсировать своему представителю убытки в случае обращения на него взыскания по суду в результате вреда, который был нанесен обществу решением совета директоров, принятым по указанию владельца контрольного пакета (исходя из судебной практики данное привлечение к ответственности маловероятно, так как необходимо доказать вину члена Совета директоров, хотя возможно) либо застраховать ответственность членов Совета директоров.

Необходимо учитывать, что даже при сохранении директивной системы по ограниченному кругу вопросов она не будет, является эффективным способом защиты, так как данные вопросы могут, быть обойдены менеджментом дочернего общества. Например, исключается заинтересованность, путем создания цепочек технических незаинтересованных компаний. Увеличиваются активы путем вексельных или кредитных схем для обхода крупности сделки и иные способы, которые зависят от фантазии и опыта менеджмента в дочерних обществах.

Исходя из изложенного, оптимальный вариант, основное Общество либо акционер (участник) определяет для себя самостоятельно, что лучше и, что необходимо иметь «карманный», но не работающий Совет директоров. Контролировать его по ограниченному кругу вопросов, либо взаимодействовать как с органом управления, состоящим из профессионалов, и соответственно контролировать его по показателям работы Общества. Если нужен сильный контроль так может лучше использовать договор на осуществление функций единоличного исполнительного органа?

Однако, даже при полном отказе от системы директив, согласовательные процедуры должны остаться (на основе комитетов Совета директоров, Управления по работе с дочерними обществами) но с условием рекомендательного характера, оставляя итоговое решение за членом Совета директоров, или это все-таки вопрос доверия.

¹Положение о Представителях ОАО «Новгородэнерго» в органах управления и контроля организаций, в которых участвует ОАО «Новгородэнерго» (Утв. приказом генерального директора от 20 июня 2006 г.№ 176

²Положение о порядке управления долгосрочными финансовыми вложениями и взаимодействия с хозяйственными обществами, акциями (долями) которых владеет АК «АЛРОСА» (ЗАО) (Утв. Правлением АК «АЛРОСА» (ЗАО) Протокол № 93 от 25.04.2005 г.)

³Кодекс корпоративного поведения (Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/Р)

⁴Порядок подготовки поручений для голосования Представителям ОАО «Псковэнерго» в органах управления и контроля организаций, в которых участвует ОАО «Псковэнерго» (утв. Приказом от 26.11.2004 г.)

⁵Порядок подготовки поручений для голосования Представителям ОАО «Псковэнерго» в органах управления и контроля организаций, в которых участвует ОАО «Псковэнерго» (утв. Приказом от 26.11.2004 г.)

⁶Приказ Минимущества РФ от 11.02.2002 N 25 «О Методических рекомендациях по подготовке директив представителям Российской Федерации в советах директоров акционерных обществ» (Утратил силу в связи с изданием Приказа Росимущества от 26.07.2005 N 228)

⁷Положение о порядке управления долгосрочными финансовыми вложениями и взаимодействия с хозяйственными обществами, акциями (долями) которых владеет АК «АЛРОСА» (ЗАО) (Утв. Правлением АК «АЛРОСА» (ЗАО) Протокол № 93 от 25.04.2005 г.)

⁸Постановление Правительства РФ от 03.12.2004 N 738 (ред. от 29.12.2008, с изм. от 04.02.2009) «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («Золотой акции»)»// Собрание законодательства РФ, 13.12.2004, N 50, ст. 5073

⁹Постановление ФАС Московского округа от 25.11.1998 N КГ-А40/2857-98

¹⁰Постановлением ФАС МО от 3 июня 2005 г по Делу N КГ-А40/3973-05

¹¹Решение Арбитражного Суда г. Москвы от 24 января 2005 г. Дело N А40-61718/04-93-179

¹²Решение Арбитражного суда МО от 30 января 2006 г. Дело N А41-К1-16462/05

¹³Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.06.2009, с изм. от 18.07.2009) «Об акционерных обществах»// РГ – 22.07.2009

¹⁴Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.06.2009, с изм. от 18.07.2009) «Об акционерных обществах»// РГ – 22.07.2009

¹⁵Кодекс корпоративного поведения (Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/Р)

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 32

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Абзацы второй — третий утратили силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

1) определение основных направлений деятельности общества;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

(пп. 5 в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

(п. 2.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(п. 2.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Выбор модели управления для каждой компании индивидуален. Чтобы выбранная модель соответствовала интересам компании, нужно знать преимущества и недостатки управления руководителем и управляющим (управляющей компанией или управляющим — индивидуальным предпринимателем). В статье расскажем о двух моделях управления, покажем их положительные и отрицательные стороны с точки зрения норм законодательства, бухгалтерского и налогового учета.

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА: ФОРМЫ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Российское гражданское законодательство предусматривает две категории участников правовых отношений: физические лица (ФЛ) и юридические лица (ЮЛ). По отношению к участию в предпринимательстве у них есть права на извлечение дохода от собственных трудовых вложений. При этом юридические лица, которыми являются организации, априори имеют сложную структуру управления.

Основополагающее определение юридического лица и нормативное описание всех видов организаций содержит ст. 48 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ):

«Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Государство обеспечивает контроль за всеми организациями, зарегистрированными на территории Российской Федерации. Для этого каждая организация подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ.

Информация ЕГРЮЛ является публичной. Любое заинтересованное лицо вправе получить определенные сведения об организации (например, на сайте налогового органа www.nalog.ru). В реестре есть информация о дате регистрации, организационной форме, собственниках и исполнительном органе на текущую дату.

Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом также включены в ЕГРЮЛ.

Для утверждения схемы управления создаваемого юридического лица должна быть выбрана форма ЮЛ. Предусмотренные законом формы юридического лица отражены в ГК РФ. Каждую форму создания юридического лица регламентирует отдельный федеральный закон.

Федеральные законы, регламентирующие отдельные формы создания юридического лица:

1. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (в ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью».

2. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об акционерных обществах».

3. Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (в ред. от 30.12.2020) «О некоммерческих организациях».

4. Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (в ред. от 23.11.2020) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Выбранную форму юридического лица учредители организации должны закрепить в Уставе организации.

Наибольшее число вариантов форм управлений присутствует в законодательстве об обществе с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерном обществе (АО). Рассмотрим их подробнее.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В Обществе с ограниченной ответственностью действует следующая система управления.

Общее собрание участников ООО — высший орган управления общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

К компетенции общего собрания участников ООО относятся самые важные вопросы функционирования общества:

определение основных направлений деятельности общества;
утверждение Устава общества;
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) ООО — его образование в обществе с ограниченной ответственностью не обязательно.

Коллегиальный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Чаще всего он именуется правлением или дирекцией, подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров. Формируется одновременно с избранием единоличного исполнительного органа.

Единоличный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Как правило, это генеральный директор (директор, президент), который подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров (наблюдательному совету).

На практике часто возникает вопрос по правилам оформления трудовых отношений общества с генеральным директором (директором, президентом). Договор между ними от имени ООО может подписать:

лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества;
председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо.

Полномочия единоличного исполнительного органа ООО могут быть переданы управляющей организации или управляющему — индивидуальному предпринимателю, которые действуют как законные представители общества (ст. 42 Федерального закона № 14-ФЗ). На них в полной мере распространяются нормы, на основании которых действует единоличный исполнительный орган общества.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Рассмотрим систему управления в акционерном обществе.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества (проводится ежегодно).

Совет директоров (наблюдательный совет) АО осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом № 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров.

Председатель совета директоров организует его работу, созывает заседания совета директоров акционерного общества.

Коллегиальный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров.

Уставом общества, предусматривающим одновременное наличие единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа.

Единоличный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Как правило, это директор, генеральный директор, президент. Он подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Извлечение из Федерального закона № 208-ФЗ

Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

[…]

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

ВАРИАНТЫ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ ПО УПРАВЛЕНИЮ

Наряду с единоличным исполнительным органом управления, в лице которого выступает избираемое физическое лицо, общества (ООО и АО) вправе принять решение о передаче полномочий стороннему управляющему — коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — Управляющему).

Общество вправе привлекать на договорных началах Управляющего для выполнения функций своего исполнительного органа, устанавливать размеры выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций.

Если организация принимает решение об управлении единоличным исполнительным органом — физическим лицом (далее — Руководителем), с ним заключают трудовой договор с учетом всех требований, предъявляемых ТК РФ к такому типу трудовых отношений.

Важный момент: органы пенсионного обеспечения рекомендуют заключать данный договор независимо от принадлежности руководителя к числу собственников компании. То есть этот субъект может быть одновременно директором и собственником организации.

Это объясняется тем, что статус собственника отражает его права и обязанности по отношению к результатам деятельности общества, а его деятельность руководителя сопряжена с выполнением трудовых функций, что выражается в заключаемом трудовом договоре.

Права и обязанности Управляющего и Руководителя перед собственниками имеют определенные различия, которые лежат в основе выбора варианта управления фирмой. В части ответственности за свои действия закон уравнивает эти категории управления.

К СВЕДЕНИЮ

Единоличный исполнительный орган общества, управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав, исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно (ст. 71 Федерального закона № 208-ФЗ).

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (абз. 2 п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

УПРАВЛЕНИЕ РУКОВОДИТЕЛЕМ (ЕДИНОЛИЧНЫМ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНОМ): ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ, СПЕЦИФИКА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Единоличный исполнительный орган (Руководитель) имеет достаточно широкие полномочия (п. 3 ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ):

без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом № 14-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Важный момент: наличие этих прав у Руководителя нужно учитывать собственникам, принимая решение о такой форме управления компанией.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия сделка может быть оспорена.

Поэтому при определении собственниками суммы сделки, не требующей согласования с ними, нужно проанализировать возможный объем последствий от ошибочных действий Руководителя, которые могут нанести компании ущерб.

Полномочия Руководителя могут одновременно определять Трудовой кодекс РФ (далее — ТК РФ), другие законы и нормативные правовые акты РФ, учредительные документы и локальные нормативные акты организации.

ЭТО ВАЖНО

На должность Руководителя может быть назначен один из собственников общества или наемный менеджер, не связанный с компанией имущественными отношениями. При заключении трудового договора с наемным менеджером необходимо учитывать специфику применения норм гл. 43 ГК РФ.

Согласно ст. 273–281 ГК РФ Руководитель сочетает в себе функции представителя организации в гражданско-правовых отношениях и, являясь стороной трудовых отношений, осуществляет функцию руководства организации.

Глава 43 ТК РФ не распространяется на трудовые отношения Руководителей в следующих случаях:

Руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В этом случае руководитель осуществляет функцию единоличного исполнительного органа на основании закрепленного в учредительных документах соответствующего положения, и заключение с ним трудового договора не требуется (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.08.2010 № Ф03-5775/2010 по делу № А24-457/2010);
управление организацией осуществляется Управляющим, то есть на основании гражданско-правового договора. Трудовой договор при этом не заключается.

В трудовом договоре с Руководителем могут предусматриваться специфические права и обязанности:

возможность заключения договоров, в том числе трудовых;
открытие в банках расчетных и других счетов;
утверждение штатного расписания;
применение к работникам организации мер дисциплинарного взыскания и поощрения в соответствии с действующим законодательством РФ;
утверждение положения о представительствах и филиалах, уставов дочерних организаций.

Не допускается наделение Руководителей организаций правами и полномочиями, реализация которых может ухудшить положение работников данной организации по сравнению с законодательством о труде.

Материал публикуется частично. Полностью его можно прочитать в журнале «Планово-экономический отдел» № 5, 2021.

Исполнительный орган ООО осуществляет непосредственную оперативную деятельность по управлению обществом.

Руководством текущей деятельности общества могут заниматься единоличный исполнительный орган или единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

На практике самый распространенный вариант ‒ это единоличный исполнительный орган, например генеральный директор. При этом уставом организации может быть предусмотрено создание коллегиального исполнительного органа.

Наш эксперт в своей статье рассмотрел варианты управления ООО, а также порядок избрания, полномочия и другие практические вопросы по этой теме.

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган ‒ должностное лицо, действующее от имени общества на основании устава и обладающее правом осуществлять правоспособность этого общества по всем вопросам, не отнесенным к компетенции других органов общества ( ст. 40 Закона об ООО).

Название единоличного исполнительного органа определяется собранием участников общества и указывается в уставе общества. Это может быть директор, генеральный директор, президент и др.

Кто может быть единоличным исполнительным органом?

Единоличным исполнительным органом может быть только физическое лицо. Исключением является случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему – коммерческой организации ( п. 2 ст. 40 Закона об ООО).

Законодательство не содержит никаких специальных требований к кандидатам. Генеральным директором может быть не только один из участников ООО, но и любое иное лицо. Исключение – члены ревизионной комиссии (ревизоры) ( п. 6 ст. 32 Закона об ООО).

Ограничения могут быть установлены самими участниками общества. Например, уставом общества может быть предусмотрено условие об избрании лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, только из числа его участников. Позиция подтверждается судебной практикой ( Постановление ФАС Уральского округа от 31.03.2009 № Ф09-1611/09-С4 по делу № А71-3038/2008-Г7).

Обращаем внимание, перед избранием директора необходимо проверить, не состоит ли он в реестре дисквалифицированных ( ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ). Если потенциальный кандидат подвергся дисквалификации, то ему запрещено занимать руководящие должности в исполнительном органе организации на срок от шести месяцев до трех лет ( ч. 2 ст. 3.11 КоАП РФ). Кроме того, такой гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 315 УК РФ в связи с неисполнением административного постановления.

Не знаете, как лучше разрешить ситуацию? Аналитические материалы помогут разобраться.

подробнее

Какими полномочиями наделен единоличный исполнительный орган?

В соответствии с п. 3 ст. 40 Закона об ООО директор общества может:

без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки.
Обратите внимание, принимать самостоятельное решение о заключении сделки директор может, только если она не является для общества крупной ( ст. 46 Закона об ООО) или с заинтересованностью ( ст. 45 Закона об ООО);
выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
издавать приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания;
осуществлять иные полномочия, не отнесенные Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Например, организация и ведение бухгалтерского учета ( п. 1 ст. 7 Закона о бухучете), подготовка, созыв и открытие общего собрания участников ООО ( ст. 34, п. 2 ст. 35, п. 4 ст. 37 Закона об ООО), ведение списков участников ООО ( п. 2 ст. 31.1 Закона об ООО) и др.

Любые полномочия могут быть ограничены уставом. Это связано с тем, что директор осуществляет те функции, которые законом или уставом самого общества не отнесены к компетенции иных органов управления ( п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

На практике в основном ограничивают полномочия руководителя ООО по заключению им сделок, например, включив в устав положение, запрещающее директору заключать сделки свыше определенной суммы и (или) заключать определенные сделки.

Формулировки об ограничениях полномочий должны быть прописаны явно и недвусмысленно. Во-первых, это поможет избежать спорных ситуаций, когда директор выходит за пределы своих полномочий. Кроме того, в соответствии с разъяснениями Верховного Суда неясности и противоречия в положениях учредительных документов юридического лица об ограничениях полномочий единоличного исполнительного органа толкуются в пользу отсутствия таких ограничений ( п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25).

Как избирается единоличный исполнительный орган?

Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников ООО, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Как правило, генеральный директор избирается при создании общества. Такое решение принимается на собрании учредителей и включается в единый протокол по его итогам. Решение принимается большинством в 3/4 голосов ( ст. 11 Закона об ООО).

Если общество создается одним лицом, то решение принимается им единолично ( п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

Если у общества появляется необходимость сменить генерального директора, то необходимо придерживаться следующего алгоритма действий:

подготовить и созвать собрание участников ООО по вопросу прекращения полномочий директора и избрания нового.
Обратите внимание, если в обществе есть совет директоров, то предварительно необходимо проверить устав, поскольку решение данного вопроса может находиться в его компетенции ( п. 1 ст. 40, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
провести общее собрание участников и принять решения о прекращении полномочий прежнего и избрании (назначении) нового директора.
Если в обществе один участник, то решения принимаются им единолично и оформляются письменно ( ст. 39 Закона об ООО);
составить заявление по форме № Р13014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи с назначением нового директора;
засвидетельствовать у нотариуса подлинность подписи на заявлении. Если документы направляются на регистрацию в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя, то в данных действиях нет необходимости ( п. 1.2 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП);
подать документы на регистрацию сведений о новом единоличном исполнительном органе.

На какой срок избирается единоличный исполнительный орган?

В Законе об ООО срок полномочий единоличного исполнительного органа не установлен. В нем указано лишь на то, что директор избирается на срок, предусмотренный уставом общества, а также на то, что его полномочия может досрочно прекратить уполномоченный орган ООО.

Обратите внимание, нормы Закона об ООО не устанавливают, что истечение срока, на который лицо было избрано руководителем общества, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа. Директор обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента прекращения его полномочий на основании решения уполномоченного органа управления общества или избрания нового руководителя.

Позиция подтверждается судебной практикой. Например, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.02.2022 № Ф07-19405/2021 по делу № А21-16807/2019.

Изучите спорные ситуации с позиции судов и налоговых органов! Главный помощник – «Энциклопедия спорных ситуаций».

подробнее

С какого момента начинаются и прекращаются полномочия директора?

Директор начинает или прекращает действовать от имени общества с момента, определенного решением уполномоченного органа общества, независимо от того, внесены ли такие сведения в ЕГРЮЛ. Это связано с тем, что Закон об ООО не связывает возникновение либо прекращение полномочий руководителя общества с фактом внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений.

Позиция подтверждена судебной практикой. Например, Постановление Первого кассационного суда общей юрисдикции от 24.11.2021 № 16-7060/2021. Бывшего руководителя организации привлекли к административной ответственности по ч. 5 ст. 14.25 КоАП РФ за нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Он обратился в суд с заявлением об отмене судебных актов, приводя доводы об их незаконности. Свою позицию он аргументировал тем, что на дату совершения административного правонарушения он уже не являлся генеральным директором организации. В качестве доказательств он предоставил копии протокола общего собрания, а также трудовой книжки. Первая и апелляционная инстанции отказали заявителю в удовлетворении требований, поскольку из сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, гражданин являлся директором общества на момент возникновения обстоятельств, послуживших основанием для привлечения его к административной ответственности. Кассационный суд не согласился и отметил, что возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в единый государственный реестр юридических лиц таких сведений не связаны. Невыполнение юридическим лицом обязанностей по внесению в единый государственный реестр юридических лиц необходимых сведений на действительность самих сведений повлиять не может. Производство по делу было прекращено.

Аналогичную позицию занимали суды и по другим делам, например: Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.11.2019 № Ф07-14194/2019 по делу № А56-35837/2018, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.11.2021 № Ф09-8878/21 по делу № А76-21634/2020, Определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 27.07.2021 № 88-12395/2021.

Коллегиальный исполнительный орган

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекции и др.) ООО ‒ орган общества, состоящий из нескольких членов и осуществляющий руководство текущей деятельностью ООО совместно с единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом и др.). Правление, как и директор, подотчетно собранию участников и совету директоров ООО, если последний образован в обществе ( п. 3 ст. 65.3 ГК РФ, п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

Коллегиальный исполнительный орган формируется исключительно по желанию участников общества. Положения о его создании, компетенции, порядке избрания и принятия им решений должны быть обозначены в уставе. Если устав не предусматривает положений о коллегиальном исполнительном органе, то избирать членов правления нельзя ( п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Кого можно выбрать в члены правления ООО?

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества ( ст. 41 Закона об ООО). При этом закон предусматривает исключение: нельзя избрать в правление более 1/4 от общего количества членов совета директоров, поскольку в таком случае данные лица не могут выполнять функции членов совета директоров ( п. 2 ст. 32, п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Уставом ООО можно предусмотреть дополнительные требования к членам правления. Например, можно установить в качестве требований к членам правления запрет на наличие связей (аффилированности) между ними и компаниями-конкурентами. Если член правления будет аффилирован, то это может сказаться на его объективности при принятии решений.

Порядок избрания, компетенция и порядок принятия решений коллегиальным исполнительным органом

Все вопросы, связанные с деятельностью коллегиального исполнительного органа регулируются уставом общества ( ст. 41 Закона об ООО).

В уставе ООО необходимо прописать обязательные сведения, такие как: об образовании правления, его компетенции и порядке принятия им решения. Остальные вопросы, регулирующие деятельность правления, вы можете прописать во внутреннем документе общества, например в положении о правлении ( ст. 41 Закона об ООО).

Рекомендуем включить в устав следующие положения:

Порядок избрания членов правления

Как правило, данный вопрос относится к компетенции общего собрания участников, но может быть предан совету директоров, если он образован в ООО ( п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества ( п. 8 ст. 37 Закона об ООО), но в уставе можно закрепить и иной подход – кумулятивное голосование. В таком случае число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов ( п. 9 ст. 37 Закона об ООО).

Пошаговые инструкции, образцы документов и ссылки на правовые акты: получите доступ к «Готовым решениям».

подробнее

Обращаем внимание, устав общества может содержать требования к порядку формирования правления, отличные от установленных законом ( подп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Например, в нем может быть установлена возможность назначать членов правления от каждого участника общества, то есть формировать правление без проведения собраний и голосования.

Количество членов правления

Поскольку правление является коллегиальным исполнительным органом, в нем должно быть минимум два члена. Максимальное количество законом не ограничено.

Рекомендуем устанавливать нечетное количество членов правления, чтобы избежать риска непринятия им решений по рассматриваемым вопросам в связи с равным количеством голосов.

Срок полномочий

В законе нет требований к сроку полномочий коллегиального исполнительного органа. Например, можно избирать членов правления на срок полномочий директора.

Компетенция правления

Определяется уставом. Например, к компетенции правления можно отнести решение наиболее сложных вопросов деятельности общества: принятие решений по заключению отдельных сделок, утверждение бизнес-плана и другие важные вопросы.

Полномочия председателя правления ООО

Функции председателя правления выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если такие полномочия переданы управляющему ( п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Полномочия директора как председателя правления прописываются в уставе, поскольку в законе они не определены. Например, в уставе можно прописать, что председатель:

организует работу правления, в частности формирует план его работы, повестку дня заседаний, вырабатывает наиболее эффективные решения по вопросам повестки дня, предоставляет членам правления информацию, необходимую для принятия решений по вопросам повестки дня;
созывает заседания и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола;
имеет право решающего голоса в случае равенства голосов.
Порядок принятия правлением решений, в том числе в вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Итак, руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Сфера деятельности органов управления определяется законом и уставом общества.

Вопрос

В учредительных документах ООО единоличным исполнительным органом указан директор, при этом в выписке из ЕГРЮЛ значится генеральный директор.

Как верно указывать должность единоличного исполнительного органа при подписании документов?

Ответ

В документах следует использовать наименование «директор», поскольку данное наименование закреплено в учредительных документах.

Документом, который определяет состав и компетенцию органов управления, в силу ст. 12 Закона об ООО является устав, соответственно, необходимо использовать наименование, закрепленное в данном документе.

Другое наименование должности в ЕГРЮЛ, вероятно, связано с технической ошибкой регистрирующего органа при регистрации общества. Такая ошибка должна быть исправлена, и наименования единоличного исполнительного органа должны быть идентичными как в уставе, так и в ЕГРЮЛ.

Рекомендуем обратиться в регистрирующий орган с заявлением об исправлении указанной ошибки в ЕГРЮЛ.

Обратите внимание, допущенное несоответствие может вызвать множество сложностей в жизнедеятельности общества. Например, Решение Хабаровского УФАС России от 22.12.2017 № 475. При участии в закупках данный факт был расценен как предоставление недостоверной информации, а поданная заявка ‒ не соответствующая аукционной документации.

Взаимодействуйте уверенно с надзорными органами и органами власти.

подробнее

Автор: преподаватель-юрист «ЧТО ДЕЛАТЬ КОНСАЛТ» Анастасия Чекмарева

Свидетельство о регистрации СМИ: Эл № ФС77-67462 от 18 октября 2016 г.
Контакты редакции: +7 (495) 784-73-75, smi@4dk.ru

Общество с ограниченной ответственностью – это юридическое лицо, в котором может быть несколько органов управления, например, совет директоров, правление, дирекция. Но даже в самой простой корпоративной структуре обязательно есть единоличный исполнительный орган организации. Это руководитель общества, должность которого может называться «директор», «генеральный директор», «президент», «управляющий» и др.

Расскажем, как назначить ЕИО, какие полномочия у него есть, и какую ответственность он несёт.

Порядок назначения ЕИО

Высшим органом управления в ООО является общее собрание участников либо единственный участник. Как правило, именно собственники компании и назначают руководителя. Однако в некоторых случаях этим занимается совет директоров – наблюдательный орган общества.

Первый раз директора назначают ещё при учреждении ООО, потому что его данные вносят в регистрационную форму Р11001. Позже, в процессе деятельности, перед назначением нового руководителя надо уволить прежнего руководителя.

Обратите внимание: если единоличный исполнительный орган организации избирается в действующем ООО, достаточно простого большинства голосов участников (при условии, что устав не предполагает другого соотношения). Но в протоколе об учреждении общества все вопросы должны быть приняты единогласно.

Кратко порядок оформления нового руководителя выглядит так.

Проверка предложенной кандидатуры на возможную дисквалификацию.
Подготовка и проведение общего собрания участников с оформлением протокола, в котором надо проголосовать за увольнение прежнего директора и назначение нового.
Составление заявления о смене руководителя по форме Р13014 (его необходимо заверить у нотариуса или подписать ЭЦП).
Подача документов в ИФНС для регистрации сведений о новом директоре.
Подписание трудового договора.
Получение листа записи ЕГРЮЛ о внесении изменений.

Срок полномочий директора указывается в уставе. Обычно на этот же срок заключается и трудовой договор с ним. Управлять без оформления в штат может только единственный учредитель компании.

Трудовой договор с руководителем от имени ООО подписывает председатель общего собрания участников, где был избран директор, либо участник, уполномоченный на это решением собрания.

Важно: хотя расшифровка ЕИО означает «единоличный исполнительный орган организации», это не предполагает, что руководитель в ООО должен быть единственным. Если в компании большая управленческая нагрузка, можно назначить несколько директоров.

Полномочия единоличного исполнительного органа

В соответствии со статьей 32 закона «Об ООО» единоличный исполнительный орган организации осуществляет её текущую деятельность. Но что конкретно имеется в виду под этой деятельностью, закон не определяет.

Некоторые функции руководителя перечислены в статье 40, в частности, представление юридического лица без доверенности, назначение и увольнение работников. Кроме того, по закону директор выполняет важные функции по созыву и проведению общих собраний участников. Однако основные полномочия ЕИО устанавливает устав, трудовой договор, должностная инструкция, внутренние документы общества.

Что касается объёма полномочий, то в теории сюда можно отнести всё, что не является исключительной компетенцией других органов управления. Так, в соответствии со статьей 33 закона «Об ООО», только общее собрание участников вправе изменять устав, утверждать годовую бухгалтерскую отчётность, распределять чистую прибыль, принимать решение о ликвидации или реорганизации компании.

На практике существует большой диапазон полномочий директора – от независимого управления обществом до полностью номинального (фиктивного) статуса. Дело в том, что собственники могут существенно ограничить полномочия ЕИО, сведя его роль к минимуму. Например, в некоторых ООО сделки даже свыше 10 тысяч рублей требуют согласия участников. Или оформляется генеральная доверенность на человека, который фактически управляет деятельностью юридического лица.

Безусловно, такая ситуация говорит о подмене реального руководителя подставным директором. А это запрещено законами, и влечёт за собой гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

Читайте также: Все подробности о рисках назначения номинального директора

Если же говорить про адекватное ведение бизнеса, то собственникам и руководителю необходимо найти баланс между самостоятельностью ЕИО и его ответственностью за результат.

Ответственность ЕИО

Общество с ограниченной ответственностью иногда воспринимается собственниками, как достаточно безопасная правовая форма бизнеса. Действительно, учредители ООО не несут ответственности по обязательствам своей компании, за исключением стоимости доли в уставном капитале.

Однако наряду с ограниченной ответственностью самого общества существует субсидиарная, то есть дополнительная ответственность лиц, виновных в неплатёжеспособности организации. Привлекаться к субсидиарной ответственности могут не только учредители, но и исполнительный орган ООО, и даже лица, формально не связанные с компанией.

Конечно, директор, если он не номинальный, должен понимать последствия своих действий или бездействия. При этом необходимо учесть, что иногда руководитель вынужден действовать под давлением собственников, беря на себя все риски. Однако даже если исполнительный орган ООО просто исполнял указания участников, личная ответственность с него не снимается. Решать, как распределять убытки и долги перед государством и кредиторами, будет суд.

Но даже если риск возможной субсидиарной ответственности ЕИО полностью исключён, нельзя забывать о других видах ответственности. Ведь директор – это главное должностное лицо компании, на которого распространяется множество статей КоАП РФ. Это штрафы за нарушение лицензионных требований, срывы сроков сдачи отчётности, неприменение ККТ, несоблюдение санитарных правил и многое другое.

На руководителя также возлагается обязанность по контролю деятельности работников, обеспечению им безопасных условий труда, своевременной выплаты заработной платы. Здесь ответственность может дойти до уголовной, как и за уклонение от уплаты налогов.

Наконец, единоличный исполнительный орган несёт гражданско-правовую ответственность перед владельцами ООО. Если будет доказано, что он причинил компании реальный ущерб, его придется возмещать в полном объеме. Более того, директора могут обязать выплатить упущенную выгоду.

При доказанности вины ЕИО может быть дисквалифицирован на срок от 6 месяцев до 3 лет, в течение которого он не вправе занимать руководящие должности. А если найдётся организация, которая наймёт такого дисквалифицированного директора, то она получит штраф в 100 000 рублей.

Таким образом, единоличный исполнительный орган – это не просто наёмный работник, действующий под контролем участников ООО. ЕИО должен самостоятельно оценивать законность своих действий и их возможные последствия.

Бесплатная консультация по регистрации ООО или ИП

Если у вас остались вопросы по регистрации ООО или ИП, оставьте заявку на бесплатную консультацию по регистрации бизнеса. В рабочее время вам перезвонят специалисты из вашего региона и подробно ответят на вопросы с учётом региональной специфики.

Мы в соцсетях: Телеграм, ВКонтакте, Дзен — анонсы статей, новости по регистрации и ведению бизнеса

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 32

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Абзацы второй — третий утратили силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

1) определение основных направлений деятельности общества;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

(пп. 5 в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

(п. 2.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(п. 2.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Расскажем, как назначить ЕИО, какие полномочия у него есть, и какую ответственность он несёт.

Порядок назначения ЕИО

Обратите внимание: если единоличный исполнительный орган организации избирается в действующем ООО, достаточно простого большинства голосов участников (при условии, что устав не предполагает другого соотношения). Но в протоколе об учреждении общества все вопросы должны быть приняты единогласно.

Кратко порядок оформления нового руководителя выглядит так.

Проверка предложенной кандидатуры на возможную дисквалификацию.
Подготовка и проведение общего собрания участников с оформлением протокола, в котором надо проголосовать за увольнение прежнего директора и назначение нового.
Составление заявления о смене руководителя по форме Р13014 (его необходимо заверить у нотариуса или подписать ЭЦП).
Подача документов в ИФНС для регистрации сведений о новом директоре.
Подписание трудового договора.
Получение листа записи ЕГРЮЛ о внесении изменений.

Важно: хотя расшифровка ЕИО означает «единоличный исполнительный орган организации», это не предполагает, что руководитель в ООО должен быть единственным. Если в компании большая управленческая нагрузка, можно назначить несколько директоров.

Полномочия единоличного исполнительного органа

Читайте также: Все подробности о рисках назначения номинального директора

Ответственность ЕИО

На руководителя также возлагается обязанность по контролю деятельности работников, обеспечению им безопасных условий труда, своевременной выплаты заработной платы. Здесь ответственность может дойти до уголовной, как и за уклонение от уплаты налогов.

Бесплатная консультация по регистрации ООО или ИП

Мы в соцсетях: Телеграм, ВКонтакте, Дзен — анонсы статей, новости по регистрации и ведению бизнеса

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА: ФОРМЫ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Федеральные законы, регламентирующие отдельные формы создания юридического лица:

2. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об акционерных обществах».

3. Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (в ред. от 30.12.2020) «О некоммерческих организациях».

Выбранную форму юридического лица учредители организации должны закрепить в Уставе организации.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В Обществе с ограниченной ответственностью действует следующая система управления.

К компетенции общего собрания участников ООО относятся самые важные вопросы функционирования общества:

определение основных направлений деятельности общества;
утверждение Устава общества;
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества;
председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Рассмотрим систему управления в акционерном обществе.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества (проводится ежегодно).

Извлечение из Федерального закона № 208-ФЗ

[…]

ВАРИАНТЫ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ ПО УПРАВЛЕНИЮ

К СВЕДЕНИЮ

УПРАВЛЕНИЕ РУКОВОДИТЕЛЕМ (ЕДИНОЛИЧНЫМ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНОМ): ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ, СПЕЦИФИКА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом № 14-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

ЭТО ВАЖНО

Глава 43 ТК РФ не распространяется на трудовые отношения Руководителей в следующих случаях:

Руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В этом случае руководитель осуществляет функцию единоличного исполнительного органа на основании закрепленного в учредительных документах соответствующего положения, и заключение с ним трудового договора не требуется (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.08.2010 № Ф03-5775/2010 по делу № А24-457/2010);
управление организацией осуществляется Управляющим, то есть на основании гражданско-правового договора. Трудовой договор при этом не заключается.

В трудовом договоре с Руководителем могут предусматриваться специфические права и обязанности:

возможность заключения договоров, в том числе трудовых;
открытие в банках расчетных и других счетов;
утверждение штатного расписания;
применение к работникам организации мер дисциплинарного взыскания и поощрения в соответствии с действующим законодательством РФ;
утверждение положения о представительствах и филиалах, уставов дочерних организаций.

Управляющая компания вместо генерального директора может оказаться удобным решением для собственников бизнеса, когда руководство организацией можно передать группе профессионалов, которые смогут обеспечить предприятию юридическую и финансовую безопасность. Рассмотрим нюансы работы управляющей компании в роли исполнительного органа организации.

Что говорит закон об управляющей компании как исполнительном органе общества

Возможность избрать в качестве единоличного исполнительного органа (ЕИО) управляющую компанию предусмотрена как в обществах с ограниченной ответственностью (ООО), так и в акционерных обществах (АО).

В п. 1 ст. 42 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ определена возможность передачи полномочий ЕИО управляющему. Понятие управляющего раскрывается в подп. 2 п. 2.1 ст. 32 закона. Им может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Для акционерных обществ определения несколько иные. Пункт 1 ст. 69 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ разделяет понятия управляющей организации (коммерческое предприятие) и управляющего (индивидуальный предприниматель). При этом принять решение о назначении управляющей организации или управляющего может только общее собрание акционеров по предложению совета директоров или наблюдательного совета.

Почитайте об индивидуальном предпринимателе, исполняющем функции руководителя ООО, в публикации «Может ли ИП быть генеральным директором ООО?».

ВАЖНО! Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность передачи полномочий ЕИО нескольким физическим или юридическим лицам (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Но такая норма должна быть прописана в Уставе организации. Это дает возможность передавать каждой управляющей компании лишь часть полномочий гендиректора. Кроме того законодательством не запрещено передать лишь часть полномочий управляющей компании или ИП, но в данном случае потребуется либо оставить директора для осуществления не переданных управляющей компании полномочий, либо распределить их между другими органами ООО.

Как оформить договор с управляющей компанией в качестве ЕИО

Договор с управляющим или управляющей организацией подписывает лицо, председательствовавшее на собрании, на котором было принято решение об избрании ЕИО. Если при заключении договора с гендиректором-физлицом необходимо руководствоваться как гражданским, так и трудовым кодексом, то заключение договора на управление предприятием с юрлицом избавляет собственников от трудовых правоотношений с руководителем.

Руководителем компании может быть и индивидуальный предприниматель. Нюансы оформления отношений с третьим лицом — управленцем, не входящим в трудовой коллектив предприятия, подробно рассмотрены в КонсультантПлюс. Изучите материал, получив пробный доступ к системе К+ бесплатно.

Четких требований к содержанию договора на передачу полномочий ЕИО управляющей компании нет. Суды определяют договор на управление организацией отдельным видом договора, не имеющим отношение к доверительному управлению имуществом. Такую позицию высказал, например, ФАС Поволжского округа в своем постановлении от 21.05.2009 № А55-13261/2008.

ВАЖНО! В договоре с управляющей компанией может быть предусмотрено и ведение бухучета предприятия, юридическое обслуживание и иные услуги. Такой вывод содержится, например, в постановлении Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2012 № А78-7551/2011.

Как зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ в случае, когда единоличный исполнительный орган — управляющая компания

В течение 3 рабочих дней после вступления в силу договора с управляющей компанией необходимо подать заявление для внесения записи в ЕГРЮЛ по форме 13014. Если этого не сделать вовремя, то регистрирующий орган вправе наложить административный штраф в размере 5000 рублей или выписать предупреждение (п. 3 ст. 14.25 КоАП). Если этого не сделать совсем, то штраф предполагается в размере от 5000 до 10 000 рублей (п. 4 ст. 14.25 КоАП).

Почитайте о том, как внести сведения о документе, удостоверяющем личность руководителя, в ЕГРЮЛ, в публикации «Смена паспортных данных учредителя и директора ООО».

При передаче полномочий гендиректора управляющей компании возникает спорный вопрос с адресом организации. Закон не обязывает менять адрес предприятия на адрес управляющей компании. Несовпадение адреса организации и адреса управляющей компании не может служить причиной для отказа в госрегистрации изменений в ЕГРЮЛ. Такие разъяснения даны в письме Минфина РФ от 12.12.2016 № 03-12-13/74221. Есть и арбитражная практика, подтверждающая такую позицию (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.10.2016 № Ф06-13202/2016 по делу № А65-3626/2016).

Кто фактически осуществляет функции руководителя при передаче полномочий управляющей компании

После внесения записи в ЕГРЮЛ без доверенности представлять интересы предприятия может только генеральный директор управляющей компании. Но он вправе оформить доверенность на представление своих интересов на иное лицо. Изменение доверенного лица или ЕИО управляющей компании не обязывает организацию вносить запись в ЕГРЮЛ. Такую позицию подтверждает письмо ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@ (приложение 1, графа 14.2.05.36).

Закон не обязывает нотариально удостоверять доверенность, выдаваемую руководителем управляющей компании. Подтверждает это и арбитражная практика (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 № 10АП-19144/2014).

Формулировки в документах организации будут достаточно длинными и могут звучать следующим образом: ООО «История» в лице действующего на основании договора на передачу полномочий ЕИО № 1 от 08.06.2017 и Устава управляющего — ООО «Управляющая компания» в лице директора Барсукова И. С., действующего на основании Устава (или в лице Ступчикова А. П., действующего по доверенности № 5 от 15.06.2017).

В банковской карточке в качестве лиц, обладающих правом подписи платежных документов, указывается управляющая организация в лице ее руководителя или ее представителя, которого наделяют соответствующими полномочиями на основании распорядительного акта или доверенности. Об этом говорится в п. 7.5 инструкции Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» от 30.05.2014 № 153-И.

Как отразить расходы на управление организацией в бухгалтерском и налоговом учете

Налоговые органы не всегда признают расходы по договору с управляющей компанией. Причиной тому является отсутствие подобных затрат в закрытом перечне расходов, предусмотренных НК для уменьшения налогооблагаемой базы по единому налогу при УСН.

А в случае с налогом на прибыль причиной часто является неправильная трактовка налоговиками положений договора на управление. Как, например, в уже упомянутом постановлении ФАС Поволжского округа № А55-13261/2008. Налоговые органы рассматривают управляющую компанию не как ЕИО, а как исполнителя, оказывающего услуги по управлению предприятием, что в понимании налоговиков должно исключать одновременное наличие в штате предприятия любых специалистов, занимающих управляющие должности.

Для того чтобы снизить вероятность появления претензий со стороны ФНС, следует очень четко прописать предмет договора на управление.

А в случае с упрощенкой даже хорошо составленный договор не поможет уменьшить налогооблагаемую базу. Письмо Минфина РФ от 13.02.2013 № 03-11-06/2/3694 дает однозначное разъяснение о том, что это невозможно даже несмотря на то, что в расходы принимаются бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги. Затраты по договору на осуществление полномочий ЕИО к таким услугам не относятся. Нельзя их включить и в материальные издержки.

В бухучете расходы по договору с управляющей компанией относятся на тот же счет, на который начислялась бы зарплата руководителя. В зависимости от вида деятельности проводка может выглядеть так:

Дт 20, 26, 44 Кт 60

Итоги

Законом описаны далеко не все тонкости, возникающие при назначении управляющей компании вместо генерального директора. Поэтому некоторые вопросы, вероятно, придется решать в судебном порядке. Но если максимально подробно описать взаимодействие с управляющей компанией в договоре, то многих проблем удастся избежать.

Источники:

КоАП РФ
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
Инструкция Банка России от 30.05.2014 N 153-И

Главная
Исследования
Юридический и налоговый консалтинг
Создание и управление Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) Декабрь 2021 года

Обществом с ограниченной ответственностью (далее также «ООО») является учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Общество с ограниченной ответственностью приобретает правоспособность с момента его государственной регистрации.

Правовой статус общества с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ (далее – «Закон об ООО»).

I. Учреждение ООО

1.1.Решение об учреждении, учредительные документы

Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним или несколькими российскими и/или иностранными физическими и/или юридическими лицами, однако оно не может иметь в качестве единственного участника другое юридическое лицо, 100% акций (долей) которого также принадлежит одному акционеру (участнику).
Учреждение общества осуществляется путем проведения собрания учредителей, на котором учредители принимают решение о создании общества с ограниченной ответственностью, избирают органы управления общества и утверждают устав общества. Все решения оформляются протоколом собрания учредителей.
Также учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
В случае учреждения общества одним лицом договор об учреждении общества не заключается, и единственный учредитель оформляет только письменное решение о создании общества.
Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав, утверждаемый его участниками. Участники также вправе принять решение о том, что общество действует на основании типового устава: существует 36 вариантов типовых уставов, утвержденных Министерством экономического развития РФ, а сведения о конкретном варианте выбранного типового устава (его номере) вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – «ЕГРЮЛ»).

1.2. Регистрация общества

Государственная регистрация ООО осуществляется налоговым органом в течение трех рабочих дней со дня представления полного комплекта документов, однако на практике этот срок иногда может быть больше. Вместе с заявлением о государственной регистрации, которое подписывается каждым учредителем (физическим лицом или руководителем юридического лица, выступающего учредителем), и заверяется нотариально, в налоговый орган подаются:

решение о создании общества (протокол собрания учредителей);
Устав (за исключением случаев, когда общество действует на основании типового устава);
выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения (для учредителя – иностранного юридического лица);
документ об оплате государственной пошлины в размере 4000 рублей (при направлении электронных документов государственная пошлина не уплачивается).

Важным в практическом плане является вопрос об адресе регистрации общества. По общему правилу, регистрация производится по адресу нежилого помещения. По этому адресу должен находиться исполнительный орган и должна иметься возможность получения корреспонденции. В составе документов, подаваемых на регистрацию, регистрирующий орган на практике также просит представить документы, подтверждающие местонахождение создаваемого общества – например, гарантийное письмо будущего арендодателя с приложением копий документов, подтверждающих его право на указанное помещение. Налоговые органы также могут провести выездную проверку факта местонахождения общества (его исполнительного органа) по указанному при регистрации адресу. Также возможно указать в качестве адреса общества адрес физического лица, являющегося его участником или исполняющего функции единоличного исполнительного органа, однако такой адрес может использоваться только для связи с обществом, то есть без права использования жилых помещений в коммерческих целей (офис и т.п.).

После регистрации общества сведения о нем и его участниках вносятся в ЕГРЮЛ. С даты регистрации у общества возникает обязанность по сдаче бухгалтерской, налоговой и иной отчетности.

1.3. Список участников общества

С момента государственной регистрации общество обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу. В случае несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

Число участников общества не должно превышать пятидесяти. Если число участников превысит указанный предел, то в течение года общество с ограниченной ответственностью обязано преобразоваться в акционерное общество.

II. Уставный капитал и чистые активы общества

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из вкладов участников, его минимальный размер составляет 10.000 рублей. Уставный капитал общества может быть оплачен деньгами либо путем внесения имущественных вкладов. В случае если стоимость имущественного вклада превышает 20.000 рублей, требуется оценка его стоимости независимым оценщиком.

Общество обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости его чистых активов. В случае, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым и каждым последующим финансовым годом, общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, или решение о ликвидации общества.

IIII. Отчуждение долей

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или осуществить отчуждение иным образом (обменять, подарить) свою долю или часть доли одному или нескольким участникам данного общества. При этом согласие общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участник общества также вправе передать свою долю или часть доли третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. Однако уставом общества такое отчуждение может быть запрещено.

Во всех случаях продажи доли третьему лицу участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом общества, пропорционально размерам своих долей (если уставом не предусмотрено иное). Для этого участник общества, намеренный продать долю, направляет остальным участникам нотариально удостоверенную оферту, содержащую указание цены и других условий продажи.

Уставом может быть дополнительно предусмотрено преимущественное право покупки доли (части доли) самим обществом, если другие участники не использовали свое преимущественное право.

Кроме того, российское законодательство позволяет заключать соглашения о предоставлении опциона на покупку или продажу доли: для перехода доли соответствующая сторона должна совершить акцепт оферты, содержащейся в соглашении.

Сделка, направленная на отчуждение доли (части доли), в том числе акцепт оферты в рамках опциона, подлежит нотариальному удостоверению. Нотариус, удостоверивший такую сделку, подает в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Доля переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

В случае если уступка доли третьим лицам запрещена, а другие участники отказываются от ее приобретения, либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли или на ее переход к наследникам (правопреемникам), общество обязано выплатить участнику или наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности как часть чистых активов общества.

IV. Договоры об осуществлении прав участников общества

В случаях, когда необходимо урегулировать права и обязанности участников общества дополнительно к уставу и положениям, установленным Законом об ООО, участники вправе заключить письменный договор об осуществлении прав участников общества (корпоративный договор), который может быть заключен как при учреждении общества, так и впоследствии. По такому договору участники обязуются осуществлять определенным образом свои права или воздерживаться от осуществления прав.

В частности, участники могут установить обязанность голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной цене и/или при наступлении определенных условий, либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

При создании совместных предприятий наиболее характерными для корпоративных договоров являются среди прочего следующие условия:

планирование деятельности общества (как краткосрочное, так и долгосрочное);
обязательства участников по финансированию общества;
формирование органов управления общества и их отчетность перед участниками;
порядок согласования отдельных сделок, совершаемых обществом, а также;
порядок выхода из проекта каждого из участников и порядок разрешения «тупиковых ситуаций».

Договор об осуществлении прав участников общества является российским аналогом широко распространенных в иностранных юрисдикциях «акционерных соглашений». Стороны корпоративного договора должны уведомить общество о его заключении, но без обязанности раскрывать его содержание обществу (по общему правилу, такие договоры являются конфиденциальными). Кроме того, сведения о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участников непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале или предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей в уставном капитале общества, должны быть внесены в ЕГРЮЛ, но представления соответствующего договора регистрирующему органу не требуется.

V. Финансирование общества

Участники вправе в любое время принять решение об увеличении уставного капитала. Помимо выполнения цели финансирования деятельности общества достижение уставным капиталом определенного размера может позволить применять льготную ставку налога на дивиденды, выплачиваемые иностранным участникам, установленную соответствующими договорами об избежании двойного налогообложения. Увеличение уставного капитала сопряжено с необходимостью регистрации изменений в устав в части изменения сведений о размере уставного капитала.

Другим способом финансирования является внесение вкладов в имущество общества — такие вклады также вносятся участниками, однако не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества. Поскольку уставный капитал общества не изменяется, внесение вкладов не сопряжено с необходимостью регистрации изменений в устав.

Как вклады при увеличении уставного капитала, так и вклады в имущество в общества не подлежат налогообложению НДС (если они вносятся в денежной форме), и налогом на прибыль.

Наконец, возвратным способом финансирования деятельности общества выступают займы. В случае процентных займов необходимо учитывать правила тонкой капитализации, установленные российским законодательством: если соотношение долгового обязательства перед участником и размера собственного капитала общества превышает 3:1, проценты на такой долг, начисляемые в пользу участника, в части, превышающей установленный законом предельный размер, подлежат налогообложению как дивиденды (распределяемая прибыль общества). Следует учитывать, что в случае банкротства общества займы, предоставленные его участниками, обычно рассматриваются судами в качестве корпоративного финансирования, то есть их возврат будет возможен только после расчетов с остальными кредиторами.

VI. Распределение прибыли. Выплаты участникам.

Общее собрание участников вправе принять решение о распределении чистой прибыли между участниками. Cтавка налога на прибыль иностранной организации в виде дивидендов по общему правилу составляет 15%. Однако договорами об избежании двойного налогообложения может быть установлена пониженная ставка налога (обычно 5-10%), применяемая при условии соблюдения определенных критериев.

Все другие способы направления платежей участнику, такие как уплата процентов по долговым обязательствам перед ним или выплата участнику роялти (например, за использование товарного знака), строго говоря не являются распределением прибыли, однако достаточно часто используются на практике. Подобные платежи, по общему правилу, облагаются налогом на прибыль по ставке 20%, однако договорами об избежании двойного налогообложения могут быть установлены исключения. Следует принимать во внимание, что при определенных обстоятельствах возникают риски переквалификации российскими налоговыми органами таких выплат в дивиденды.

Иногда выплаты в адрес участников осуществляются на основании договоров об оказании услуг (например, консультационных). В этом случае также необходимо помнить о наличии существенных рисков переквалификации таких выплат в дивиденды и предъявления требований о доначислении налогов со стороны налоговых органов.

VII. Выход участника. Исключение участника

Участник вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или самого общества, если это предусмотрено уставом. При этом выход участников, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника из общества не допускается.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности, либо делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

В случае выхода или исключения участнику общества выплачивается действительная стоимость его доли, равная части стоимости чистых активов общества, пропорционально размеру доли участника в уставном капитале общества.

VIII. Органы управления

8.1. Общее собрание участников

Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников общества. Основные решения (внесение изменений в устав общества, изменение размера уставного капитала, распределение прибыли) и основные права по осуществлению управления и контроля за деятельностью общества (назначение всех или некоторых органов управления общества, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов) находятся в исключительной компетенции общего собрания участников.

Один раз в год в установленные законом сроки общество обязано проводить очередное общее собрание участников общества. Все иные общие собрания участников общества (если иное не предусмотрено уставом) являются внеочередными. Внеочередное общее собрание участников общества может быть проведено по инициативе исполнительного органа и иных органов управления общества, аудитора общества или участников общества, владеющих не менее чем 10% общего числа голосов.

Участники общества могут принять решения по повестке дня и без проведения собрания – путем заочного голосования. Тем не менее, не все вопросы могут быть решены путем заочного голосования, например, таким образом не могут быть утверждены годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества.

В обществе, у которого имеется только один участник, решения по всем вопросам компетенции общего собрания участников принимаются им единолично и оформляются письменно.

Следует учитывать, что принятие решений общим собранием участников удостоверяется нотариусом, если иное не предусмотрено уставом общества. Факт принятия решения единственным участником общества также должен быть подтвержден путем нотариального удостоверения.

8.2. Совет директоров (Наблюдательный совет)

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества, однако данный орган не является обязательным.

К компетенции совета директоров может быть отнесено избрание исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении обществом крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность, а также решение иных вопросов, предусмотренных уставом общества.

8.3. Ревизионная комиссия

Уставом общества может предусматривать создание ревизионной комиссии (избрание ревизора). Для обществ с числом участников более 15 создание ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.

8.4. Исполнительные органы

Управление текущей деятельностью общества и решение всех иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания участников и совета директоров общества, как правило, осуществляется единоличным исполнительным органом общества. Единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки. Единоличный исполнительный орган общества обычно называется генеральным директором. Вместе с тем, уставом общества может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.

Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников или советом директоров общества и действует от имени общества непосредственно на основании закона, без специальной доверенности. Полномочия исполнительного органа могут быть ограничены уставом. Однако необходимо обратить внимание на правовые последствия сделки, совершенной исполнительным органом с нарушением пределов его компетенции – такая сделка может быть признана судом недействительной по иску общества лишь в том случае, если общество докажет, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях полномочий исполнительного органа. В случае, если действия исполнительного органа нанесли ущерб обществу, участники имеют право предъявить ему иск о возмещении убытков.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование коллегиального исполнительного органа общества (правление, дирекция), возглавляемого лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа. Члены коллегиального исполнительного органа вправе участвовать в принятии решений в рамках компетенции коллегиального исполнительного органа, установленной уставом, однако не могут представлять интересы общества в отношениях с третьими лицами без доверенности.

Следует учитывать, что как лица, исполняющие функции единоличного исполнительного органа, так и члены коллегиального исполнительного органа, признаются работниками общества, поэтому на них распространяются требования трудового и миграционного законодательства. В связи с этим назначение иностранного гражданина на указанные должности требует получения разрешения на работу и выполнения иных формальностей.

IX. Ответственность общества и его участников

Общество с ограниченной ответственностью отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. В случае если участники не полностью оплатили доли, они солидарно несут ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей.

Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает несколько случаев, когда участники, которые благодаря своей доле в уставном капитале общества или на ином основании имеют возможность давать обязательные указания или иным образом определять действия общества, несут ответственность совместно с обществом по его обязательствам. На таких участников может быть возложена субсидиарная ответственность в случае банкротства общества по их вине, а также в случае, когда в результате их недобросовестных или неразумных действий общество не исполнило обязательства перед третьими лицами вследствие его исключения из ЕГРЮЛ как недействующего. Кроме того, материнская компания солидарно со своим дочерним обществом несет ответственность по сделкам, заключенным последним во исполнение обязательных указаний материнской компании.

X. Споры с участием общества с ограниченной ответственностью

Споры, связанные с созданием, управлением или участием в обществе с ограниченной ответственностью, относятся к категории так называемых «корпоративных споров», порядок разрешения которых установлен Арбитражным процессуальным кодексом РФ. К корпоративным спорам относятся, в частности:

споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией общества;
споры, связанные с назначением на должность, прекращением или приостановлением полномочий, а также по вопросам ответственности лиц, входящих (входивших) в состав органов управления и органов контроля общества;
споры по искам учредителей, участников общества о возмещении убытков, причиненных обществу, признании недействительными сделок, совершенных обществом.

Разрешение корпоративных споров отнесено к компетенции государственных арбитражных судов по месту нахождения общества. Передача таких споров на рассмотрение третейского суда (коммерческого арбитража) допускается лишь при условии, что общество, все его участники, а также иные лица, которые являются истцами или ответчиками в соответствующих спорах, заключили третейское соглашение, а место арбитража находится на территории России.

С 2003 года SCHNEIDER GROUP поддерживает международные компании при выходе на рынки Австрии, Азербайджана, Армении, Беларуси, Германии, Казахстана, Польши, России, Республики Киргизии и Узбекистана, а также помогает им эффективно строить работу в новых юрисдикциях.

В портфолио SCHNEIDER GROUP полный набор услуг, начиная от анализа рынка и поиска партнеров, до комплексного бухгалтерского сопровождения, юридического и налогового консалтинга, анализа эффективности бизнес-процессов и их оптимизации на основе лучших цифровых решений. Мы берем на себя решение всех непрофильных задач, чтобы наши клиенты могли сфокусироваться на развитии бизнеса.

Свяжитесь с нашими региональными экспертами, чтобы получить подробную информацию об оказании интересующих вас услуг в конкретной стране.

Готовы к сотрудничеству? Напишите нам!

Пожалуйста, заполните форму ниже. Наши сотрудники свяжутся с вами в ближайшее время.

Источник

I Общее собрание
акционеров

1.
Высшим органом Общества является общее
собрание его акционеров

2.
К компетенции общего собрания акционеров
относятся следующие вопросы:

— принятие решения
о реорганизации Общества;

— принятие решения
об увеличении уставного капитала путем
увеличения номинальной стоимости акций.

— избрание членов
ревизионной комиссии и Общества и
досрочное прекращение их полномочий;

— избрание членов
счетной комиссии и досрочное прекращение
их полномочий;

— утверждение
аудитора Общества;

— принятие решения
об уменьшении уставного капитала
Общества;

— принятие решения
о дроблении и консолидации акций
Общества;

— утверждение и
внесение изменений и дополнений в
Положение об общем собрании акционеров;

II. Совет директоров

3.
К компетенции совета директоров Общества
относятся следующие вопросы:

— определение
приоритетных направлений деятельности
Общества;

— созыв годового
и внеочередного общих собраний акционеров
Общества;

— утверждение
повестки дня общего собрания акционеров;

— рекомендации по
размеру годового дивиденда по обыкновенным
акциям и порядку его выплаты;

— принятие решения
об использовании резервного и иных
фондов Общества;

— утверждение
внутренних документов Общества,
определяющих порядок деятельности его
органов управления;

— принятие решения
о создании филиалов и открытие
представительств Общества, утверждение
положений о них;

— утверждение
отчета об итогах размещения дополнительных
акций;

— утверждение
регистратора Общества и условий договора
с ним, а также

расторжение
договора с ним.

III. Генеральный
директор

3.
Генеральный директор без доверенности
действует от имени Общества, в том числе:

— распоряжается
имуществом Общества для обеспечения
его текущей деятельности;

— представляет
интересы Общества как в Российской
Федерации, так и за ее пределами;

— утверждает штаты,
заключает трудовые договоры с работниками
Общества,

применяет к этим
работникам меры поощрения и налагает
на них взыскания;

— руководит работой
правления, председательствует на его
заседаниях;

— рекомендует
совету директоров для утверждения
персональный состав членов правления;

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

#
#
#
11.04.2015109.06 Кб10811.doc
#
#
#
#
#
#
#
#

Источник

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 32

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Абзацы второй — третий утратили силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

1) определение основных направлений деятельности общества;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

(пп. 5 в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

(п. 2.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(п. 2.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Источник

У нас как в Государстве или кто такие представители?

Осуществление контроля за деятельностью обществ, в уставных капиталах которых имеется доля, принадлежащая основной компании или физическому лицу.
Осуществление управления деятельностью обществ, в уставных капиталах которых имеется доля, принадлежащая основной компании или физическому лицу.

В результате была составлена таблица положительных и отрицательных элементов использования директив.

Нужны ли все-таки директивы?

Фактически существуют следующие варианты использования системы директив и указаний:

использование директив по всем вопросам,
использование директив по части вопросов,
отказ от системы директив.