Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов
Уголовка для топ-менеджеров
Алексей Касаткин, старший партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Уголовное право
, рассказал о самых актуальных статьях УК, которые применяют сейчас против бизнесменов.
Одной из опасных норм эксперт назвал ст. 201 УК о злоупотреблении должностными полномочиями. Она применяется не так часто, но ее риски в другом.
Формулировки этой статьи настолько размыты, что позволяют правоохранителям находить негативные моменты практически в любой ситуации.
Ирина Щербакова, партнер АБ
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Частный капитал
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Уголовное право
группа
Экологическое право
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Семейное и наследственное право
37место
По выручке
Профайл компании
, подробнее рассказала, как привлекают за злоупотребление полномочиями, в частности, при выполнении гособоронзаказа. Это довольно экзотический состав, объяснила юрист. В год по нему случается всего несколько сотен приговоров. Например, наказать могут за единоличное заключение крупной, дороже 50 млн руб., сделки без предоставления необходимого обеспечения. А под выгодами и преимуществами, которые преследует руководитель, могут понимать даже «карьеризм» и «желание приукрасить положение в компании», отметила юрист.
Чтобы избежать уголовки, руководителю стоит знать объем своих полномочий и внутренние регламенты организации, согласовывать решения с головной организацией или с коллективным руководящим органом.
Любая устная договоренность должна быть оформлена в письменном виде. В моей практике был случай, когда руководителя привлекли к ответственности за то, что он устно договорился о сделке, а его контрагент от этой сделки потом отрекся.
Ирина Щербакова
А есть еще и ст. 160 о растрате, по ней привлекают 7000–9000 человек ежегодно. Александр Железников, управляющий партнер МКА
Федеральный рейтинг.
, рассказал, что под такую ответственность попадают даже собственники и учредители бизнеса. Хотя потерпевший и преступник по сути совпадают в одном лице. Такие дела далеко не редкость, подчеркнул юрист.
Помимо классического уже мошенничества и налоговых составов, еще одна трендовая статья — о преднамеренном банкротстве. Сейчас она достаточно редкая, но правительство предлагает ужесточить уголовное наказание и предусмотреть до семи лет лишения свободы для контролирующих лиц, напомнил Касаткин.
Правоохранители не любят связываться с «банкротными» составами, предпочитая увязывать их с другими, пояснила Ольга Жданова, партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Цифровая экономика
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
8место
По количеству юристов
30место
По выручке на юриста
41место
По выручке
Профайл компании
. Такие дела связаны со сложными схемами, никто не выводит активы напрямую, поэтому следователи просто не хотят разбираться в таких делах. Но излюбленная ими 159-я статья о мошенничестве часто приходит на замену чисто «банкротному» составу.
Защититься в уголовном суде можно, если доказать добросовестность и разумность своих действий. Сделать это можно, подробно согласовывая сделки. Аудит и проверки деятельности общества в целом и перед предстоящими сделками тоже помогут. Кроме того, не помешает оценка «рыночности» сделки, советует Ксения Амдур, советник уголовно-правовой и общей практики
Федеральный рейтинг.
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Уголовное право
Профайл компании
.
Выступление Владимира Китсинга, управляющего партнера АБ «Китсинг и партнеры», было посвящено использованию уголовки как средства борьбы в корпоративном конфликте: эксперт на примере кейсов из своей практики описал, как сторонам удалось выйти из такого конфликта с наименьшими потерями.
Исключительно неисключительная ответственность
«Субсидиарка» в последние годы — самое страшное слово для любого руководителя. Топ-менеджеров таких крупных структур, как банки, это касается в первую очередь, подчеркнул Вячеслав Косаков, управляющий партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Уголовное право
Профайл компании
. На примере банковской «субсидиарки» эксперт рассказал о тенденциях всего института такой ответственности.
Практически в каждом деле по банкам существуют уголовные аспекты. В спорах по субсидиарной ответственности АСВ часто ссылается на обстоятельства, установленные в уголовных делах. Сейчас суды повсеместно стараются принимать письменные протоколы свидетельских показаний из уголовных дел. «Этот аспект легализации доказательств является настораживающим», — заявил эксперт. Кроме того, суды по-разному подходят к оценке доказательств. Одни прибегают к «балансу вероятностей», другие учитывают только «ясные и убедительные доказательства».
«Лучшая защита — максимально активное добросовестное поведение», — подытожил Косаков.
Чем крупнее организация, тем больше вероятность, что кто-то из руководителей не состоит в сговоре с остальными и не является виновным в причинении убытков кредиторам. Директора могут наказать, если он исполнил «вредное», но одобренное коллегиальным органом или бенефициаром бизнеса указание, напомнил Никита Филиппов, заведующий
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Семейное и наследственное право
группа
Уголовное право
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Недвижимость, земля, строительство
11место
По количеству юристов
19место
По выручке
22место
По выручке на юриста
Профайл компании
.
Чтобы избежать ответственности, генеральный директор может и должен оценивать все решения вышестоящих органов управления и либо соглашаться, либо не соглашаться с ними.
Никита Филиппов
Эксперт посоветовал директорам помнить, что убытки по предполагаемым сделкам не должны быть умышленно-предусмотрительными. Руководитель должен действовать только в интересах компании и стараться исправить негативные последствия от неудачных сделок. Не станут наказывать и за убыточные сделки, которые позволили предотвратить еще большие убытки.
Что касается «субсидиарки» для членов совета директоров, суды должны определять степень их участия в реализации убыточных решений. Филиппов посоветовал фиксировать все неформальные указания вышестоящего руководства, это поможет в суде доказать, что умысла на причинение убытков не было.
«Сам факт нахождения лица в составе коллегиального исполнительного органа — это не приговор. С каждым конкретным случаем можно работать, чтобы добиться уменьшения или освобождения от ответственности. Чем больше документов, тем лучше. Сохраняйте все, вплоть до переписок в мессенджерах».
Под ударом находятся не только нынешние, но и прошлые руководители организации, напомнил Сергей Савосько, руководитель проектов
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
Профайл компании
. Но под субсидиарку могут попасть не только руководители, но и бухгалтеры с юристами. Ведь они тоже вовлечены в пирамиду принятия решений в компании, объяснила Анастасия Шамшина, адвокат
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
13-14место
По количеству юристов
4место
По выручке на юриста
7место
По выручке
. Защищиться поможет описание должностных обязанностей, раскрытие структуры подчинения в фирме. Например, если бухгалтер не мог принимать решения самостоятельно? он не должен отвечать за убытки.
В красной зоне риска находятся топ-менеджеры и бенефициары бизнеса, в желтой — главный бухгалтер и ведущие юридические консультанты. Но, на мой взгляд, они должны отвечать по убыткам, но не в рамках субсидиарной ответственности.
Анастасия Шамшина
А еще «субсидиарка» возможна не только в рамках банкротства, но и в пределах корпоративного законодательства. Об этом говорил Анатолий Юшин, управляющий партнер АБ
Федеральный рейтинг.
. Она может применяться, например, при прекращении процедуры банкротства, если нет денег на ее продолжение, а также по основаниям, указанным в законе об ООО. Инициировать такой процесс могут кредиторы из реестра и те, чья задолженность не попала в реестр по тем или иным причинам. Стоимость внебанкротной «субсидиарки» будет ниже, а рассмотрят дело быстрее, объяснил эксперт. При этом придется столкнуться и с трудностями, такими, как затруднительный сбор доказательств вины руководителя.
Сергей Архипов (
Федеральный рейтинг.
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
7место
По количеству юристов
17место
По выручке
23место
По выручке на юриста
) остановился на теме субординации требований контролирующих лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Для текущих требований практика отказывает в субординации, но по тем, что возникли до банкротства, — никогда.
Алексей Николаев, партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
, разъяснил проблемы «субсидиарки» на примере дела № А19-4454/2017. Компанию создали в октябре 2015 года для предотвращения срыва отопительного сезона, и тот же год она закрыла с отрицательным балансом. Через полтора года компанию обанкротили, после чего один из кредиторов обратился за «субсидиаркой» для руководителя за неподачу заявления о банкротстве по итогам 2015 года. Три инстанции поддержали решение, но не ВС. В своем определении суд сделал шаг, который, по мнению эксперта, стал «не совсем удачным». Если компания была создана недавно, но уже стала убыточной, то действия директора по неподаче заявления нельзя признать недобросовестными. «Грамотный менеджер приступил бы к более детальному анализу ситуации», — процитировал Николаев решение суда.
Другие риски
Иски о «субсидиарке» нельзя использовать для решения корпоративного конфликта, напомнил Николай Покрышкин, партнер, ЮФ
Федеральный рейтинг.
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Санкционное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Международный арбитраж
Профайл компании
. Зато можно вооружиться иском о взыскании убытков с директора. «Нельзя привлекать директора к ответственности, если его действия были в рамках обычного предпринимательского риска», — заявил Азат Ахметов, советник
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Экологическое право
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Частный капитал
Профайл компании
. Предполагается, что все решения были осуществлены в интересах общества. Это такая защитная презумпция. Но суды, к сожалению, часто о ней забывают.
Позиция директора в условиях войны требует огромной подушки безопасности, веры в свою победу. Или безумия и отваги, чтобы продолжать быть директором в такой ситуации.
Николай Покрышкин
Елена Менде, партнер
Региональный рейтинг.
, подчеркнула, что к осмотрительности руководителя предъявляется «достаточно низкий» стандарт доказывания. Его предусмотрительность на счет того, как его избрали, не должна быть избыточной, заявила эксперт.
Я не встречала таких судебных актов, где в вину директору, помимо классических убыточных оснований, ставилось бы неизучение протокола о собственном назначении.
Елена Менде
Из зала спросили, что будет с зарплатой директора, которую он получил за период своей «незаконной» работы. «Есть разная судебная практика, но в основном преобладает подход, что к его зарплате вопросов быть не должно. Вопрос об осведомленности о незаконном назначении даже не исследуется, только факт исправления трудовой функции».
О солидарной ответственности руководителя и его «сообщников» говорил Илья Кузьмин, юрист
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Санкционное право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Цифровая экономика
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Международный арбитраж
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Транспортное право
группа
Финансовое/Банковское право
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
Частный капитал
Профайл компании
. КДЛ, виновный в банкротстве должника, и лицо, которое открывает имущество руководителя, понесут солидарную ответственность по убыткам кредиторов, но только по стоимости имущества.
Если удалось взыскать с директора убытки, надо следить за исполнением решения. Например, руководитель может взять долгосрочный займ у контролируемого общества, чтобы погасить долг. В таком случае можно подать к директору новый иск об убытках, посоветовал Илья Котляров, советник КА
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Страховое право
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Морское право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Уголовное право
группа
Частный капитал
9место
По количеству юристов
18место
По выручке
19место
По выручке на юриста
Профайл компании
. Кроме того, можно оспорить сделку займа и тем самым восстановить задолженность по исполнительному листу. В таком случае суд признает притворность цепочки, прикрывающей новацию в заем. Правда, есть проблема: директор может «спрятать» договор займа, поэтому в рамках корпоративного конфликта нужно будет затребовать документы. Процедура может растянуться на годы. «Можно попытаться получить эти документы через приставов, которые сами запросят необходимые документы у банка и должника», — посоветовал эксперт.
Кирилл Понасюк, руководитель практики разрешения споров
Федеральный рейтинг.
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Цифровая экономика
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
4место
По количеству юристов
11место
По выручке
25место
По выручке на юриста
Профайл компании
, объяснил, что бывает с руководителями, которые разглашают коммерческую тайну компании. Эта тема стала актуальнее в период пандемии: сложно обеспечить сохранность данных, которые «плавают» между офисными и личными компьютерами. Разглашение — это не только активные действия. Это еще и бездействие. Если руководитель не обеспечил необходимых мер для оставления информации в тайне, он должен понести ответственность.
«В ближайшее время число споров о разглашении коммерческой тайны увеличится», — предположил эксперт. Он привел в пример дело № А05-12461/2020, в котором из общества исключали участника. Гендиректор проверил корпоративную почту и обнаружил, что уволенный сотрудник отправлял проектную и рабочую документацию, коммерческие предложения на личную почту. Руководитель сделал вывод, что сотрудник после увольнения использовал конкурентные наработки бюро. Но истец не смог доказать, что информация составляла коммерческую тайну и использование этой информации повлекло за собой убытки.
В конце конференции Михаил Чернышев, руководитель направления ЮК
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
, пояснил, где и как искать активы после противоправных действий руководителя должника, и поделился практикой такого поиска.
- Право.ru
За что и чем отвечают руководители и собственники бизнеса по долгам и налоговым обязательствам компании — настолько емкая и сложная тема, что и у тех, и у других, судя по вопросам, в голове все еще полная каша.
Понимание, где, когда и при каких обстоятельствах возможна личная ответственность владельца и управленца бизнеса, необходимо не только для выстраивания сбалансированной юридической модели этого бизнеса, но и для поиска механизмов защиты своих интересов (если вы кредитор), распределения и фиксации зон ответственности (если «у руля» стоит несколько самостоятельных руководителей).
Разбираемся в деталях с экспертами taxCoach.
1. Ответственность за нарушение действующего законодательства
Субъект: руководитель организации
Ответственность: административная, уголовная
Чем предусмотрена: КоАП РФ, Уголовный кодекс РФ
Законодательство содержит огромное количество стандартов, правил, порядков и процедур, за нарушение которых не только сами юридические лица, но также их руководители привлекаются к административной и, если итог деяния более плачевный, к уголовной ответственности. Не отбили и не выдали кассовый чек покупателю, не уведомили соответствующий орган о заключении трудового договора с мигрантом, нарушили срок извещения учредителя компании о внеочередном собрании участников общества — получайте штраф, как на само это общество, так и на его директора. С конкретными рисками лучше ознакомиться заранее в зависимости от сферы деятельности, почитав на досуге КоАП РФ и УК РФ. Размеры штрафов могут быть существенными. Из самого печального: дисквалификация руководителя и, конечно, лишение свободы.
Что касается уголовной ответственности именно за налоговые преступления (ст.ст. 198, 199, 199.1, 199.2, 199.3, 199.4 УК РФ), то тут есть несколько нюансов.
С 2020 года установлены новые пороги привлечения к уголовной ответственности за неуплату налогов. До 2,7 млн. для физических лиц. И до 15 млн. для юридических лиц. Стоит заметить, средний размер доначислений на одну ВНП составляет 32 млн.руб. То есть любая среднестатистическая налоговая проверка дает основания для возбуждения уголовного дела (конечно, если налогоплательщик не погасил предъявленные доначисления).
Уголовная ответственность может наступить и за неуплату страховых взносов. Порог привлечения к ответственности тот же, что и по налогам. На такие преступления распространяются те же статьи (ст. 198, 199 УК РФ). Однако и здесь есть нюансы. Отдельно выделены преступления за неуплату страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и проф. заболеваний (ст. 199.3, 199.4 УК РФ). По ним порог привлечения ниже: 1,8 млн. руб. для физических лиц; 6 млн. для юридических.
Отдельный акцент на ст. 199.2 УК — сокрытие имущества от взыскания налогов и страховых взносов. Лихие собственники или руководители бизнеса, почуяв неладное и держа в руках только что врученное решение налогового органа о назначении выездной проверки, лихорадочно ищут способ вывести деньги или имущество из-под потенциального взыскания.
А зря. Этот состав преступления — очень формальный. Доказывается относительно легко. Факт перечисления денег, отчуждения имущества и даже направление выручки в обход потенциального недоимщика сразу на поставщиков и подрядчиков — преступление. Конечно, если стоимость его стартует от 2,25 млн. рублей.
2. Ответственность за виновное причинение ущерба компании
Субъект: руководители организации (единоличные и члены коллегиального органа)
Ответственность: возмещение ущерба
Чем предусмотрена: ст. 53.1 ГК РФ, ст. 44 ФЗ «Об ООО», ст. 71 ФЗ «Об АО».
Вполне логично, что исполнительный орган Общества, будь то директор, президент, управляющий или член правления, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах возглавляемой им компании (так велят соответствующие законы — «Об ООО» и «Об АО»). В том случае если он, нарушая эти принципы и пользуясь своим положением, причинит ущерб организации: например, заключит сделку в нарушение интересов собственников (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.03.2021 по делу № А65-6274/2019) и/или в обход обязательной процедуры ее согласования с ними (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19 марта 2020 г. по делу № А14-3607/2018), оказавшуюся невыгодной для компании — причиненный ущерб можно с него взыскать. Причем в полном размере.
Кто может потребовать от «плохого» директора возмещения убытков? Новый директор от имени компании, например. Или учредители (участники, акционеры) компании.
Однако сомнений в законности сделки не достаточно. Презюмируется, что директор действовал добросовестно (Определение Верховного Суда РФ от 10 апреля 2017 г. № 303-ЭС15-17925), а деловые решения приняты в интересах компании. Поэтому в суде необходимо доказать причинение ущерба. Это возможно, если в действиях директора есть совокупность обстоятельств: противоправное поведение наличие убытков причинная связь между противоправным поведением и убытками.
Налоговики забили на поиск однодневок. Фокус их внимания сместился на дробление. Как избежать подозрений и все делать законно — наш бесплатный вебинар.
Возникает резонный вопрос — где провести черту между предпринимательскими рисками и противоправным поведением? Ответ на вопрос давно сформулировал Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 30 июля 2013 г. № 62. Позиции из Постановления до сих пор применяются в спорах (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 марта 2021 г. по делу №А44-530/2015, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 апреля 2021 г. по делу № А56-29799/2020).
из указанного Постановления…
«п. 2 Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
2) скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;
3) совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;
4) после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;
5) знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и т. п.)….
п. 3. Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т. п.).«
Сам факт убыточности деятельности или других негативных последствий, конечно, не является доказательством неразумности и/или недобросовестности действий директора, поскольку они могут быть следствием неблагоприятной экономической ситуации и других внешних факторов. Рисковый характер предпринимательской деятельности никто не отменял, в связи с чем возложить предпринимательские риски учредителей на директора, конечно, не получится. Однако можно считать, что практика сложилась.
3. Ответственность ЗА сам факт банкротства
Субъект: руководители и участники компании
Ответственность: административная или уголовная
Чем предусмотрена: УК РФ, КоАП РФ
Апогеем неразумного руководства организацией, как правило, становится ее банкротство. Помимо субсидиарной ответственности по ее долгам (подробнее далее), существует ответственность в принципе за доведение организации до банкротства, в том числе за сокрытие ее имущества.
За преднамеренное банкротство виновному лицу может грозить: штраф до 500 тыс. руб. или принудительные работы до 5 лет либо лишение свободы сроком до 6 лет со штрафом одновременно.
Однако далеко не каждое банкротство оборачивается уголовным делом. По статистике судебного департамента за 2020 год по ст. 196 УК РФ осуждено 15 человек. При этом на конец 2020 года в производстве арбитражных судов находилось чуть более 200 тыс. банкротных дел.
С 12.07.2021 ужесточена ответственность по ст. 196 УК РФ «Преднамеренное банкротство». Если преступление за преднамеренное банкротство инкриминируется контролирующему лицу или группе лиц, виновным лицам теперь грозит: штраф до 5 млн. руб. либо лишение свободы сроком до 7 лет со штрафом и лишением права занимать управленческую должность.
Предполагаем, что ужесточение ответственности повысит интерес к статье со стороны правоохранительных органов. Это подчеркивается и в пояснительной записке к законопроекту о внесении соответствующих изменений:
…Принятие законопроекта позволит правоохранительным органам существенным образом повысить эффективность противодействия преступлениям в сфере банкротства, раскрыть реальных бенефициаров преступного бизнеса, в том числе посредством освобождения от уголовной ответственности лица, содействовавшего раскрытию и расследованию преступления, что в конечном итоге будет способствовать повышению эффективности возмещения ущерба кредиторам…
Все про налоговые проверки ― в экспертном курсе «Защита при налоговых проверках: практикум по всем видам контроля».
Обучение проводит адвокат по вопросам налоговой и корпоративной безопасности бизнеса, бывший сотрудник ОБЭП Иван Кузнецов. За месяц вы научитесь выстраивать защиту при угрозе уголовного дела, как вести себя при допросе, инвентаризации, осмотре, выемке и определять законность действий налоговиков и полиции при проверках.
Супер-акция до 13 августа: обучение с удостоверением ФИС ФРДО 40 ак. часов за 4990 руб.
Записаться со скидкой
Менеджмент
Эксклюзивно по подписке
Чем рискует наемный гендиректор
Если компания нарушает законы о труде
Реальный случай: трудовая инспекция при проверке нашла большие хвосты неиспользованных отпусков в компании. Инспекция усмотрела в этом нарушение ст. 127.2 Уголовного кодекса (использование рабского труда), пригрозив направить письмо в Следственный комитет. Генеральный директор, оценив последствия, уволился по собственному желанию.
Риски подстерегают руководителя практически повсюду. Основную опасность представляют неуплаченные или уплаченные не вовремя налоги, особенно если это было сделано с умыслом. Правильное оформление трудовых отношений, соблюдение прав работников – это тоже область повышенного риска для генерального директора. К тому же недавно появился новый термин «предпенсионеры». За соблюдением прав этой категории – работников предпенсионного возраста – государство будет следить строже всего. Это еще одна головная боль для руководителя.
Если генеральный директор – наемный работник, важно провести границу между тем, что он делает по собственной инициативе, а что – по поручению собственников. Руководитель оказывается между двух огней. Надзорные органы воспринимают его как самостоятельно действующее лицо, а владельцы бизнеса, назначившие его на должность, – как исполнителя заданной ими стратегии, и порой неважно, какими средствами.
При заключении трудового договора с гендиректором ему, скорее всего, определят полную материальную ответственность за убытки, причиненные компании. Учредители рассчитывают на эффективность директора и возлагают на него полную материальную ответственность. При этом за нарушение трудовых обязанностей, как за дисциплинарный проступок, взыскание на гендиректора будет наложено в том же порядке, что и на остальных наемных сотрудников.
В то же время топ-менеджер постоянно находится под надзором государства – соблюдает ли он и его компания законы о труде? Ответственность – административная и даже уголовная. Административные наказания указаны в Кодексе об административных правонарушениях, а также в региональных законах. Небольшие нарушения чреваты штрафом от 300 до 5000 руб. К ним относятся ошибки ведения воинского учета, нарушение трудового законодательства при составлении графика отпусков, отсутствие обязательных локальных нормативных актов или недостатки в них.
Более серьезные нарушения обойдутся дороже – от 10 000 до 30 000 руб. с возможной дисквалификацией на срок до трех лет. В эту категорию попадают, в частности, ненадлежащее оформление трудового договора или отказ оформить его, несоблюдение требований охраны труда, невыплата зарплаты. Штрафы повышаются при повторном нарушении норм охраны труда, требований пожарной безопасности, правил пребывания иностранцев в России и др.
Наиболее серьезные нарушения подчас приводят и к уголовной ответственности. А в соответствии со ст. 143 Уголовного кодекса, если нарушение требований охраны труда привело к тяжкому вреду здоровью сотрудника, директор рискует получить штраф до 400 000 руб. Но суд может посчитать наказание слишком мягким, тогда руководителю грозит лишение свободы на срок до 1 года. Если же несоблюдение требований охраны труда привело к гибели работников, УК предусматривает лишение свободы на срок до 5 лет.
Уголовное наказание грозит за необоснованное увольнение беременной женщины или сотрудницы, имеющей детей в возрасте до трех лет. На основании ст. 145 УК директору могут выписать штраф до 200 000 руб. или назначить обязательные работы.
На особом контроле государства находится выплата зарплат. Невыплата зарплаты полностью или частично может повлечь как административное, так и уголовное наказание. Многое зависит от степени вины руководителя и срока задержки. Если зарплату не перечислили по вине директора, ему грозит наказание по ст. 145.1 УК. В частности, задержка зарплаты на срок более трех месяцев влечет штраф до 120 000 руб., дисквалификацию на 1 год или даже лишение свободы на такой же срок. Если же зарплату вообще не платили более двух месяцев, руководитель получит штраф до 500 000 руб. или лишение свободы на срок до 3 лет. Кроме того, ему могут запретить занимать руководящие посты в коммерческих организациях.
Выход один – делегировать полномочия и разделить ответственность с топ-менеджментом. Например, дать директору по персоналу право распоряжаться бюджетом фонда оплаты труда. Это не только снизит риски руководителя и компании в целом, но и поднимет авторитет других топ-менеджеров.
Несмотря на то, что директор зачастую в компании лишь наемное лицо, он своими действиями и решениями каждодневно ведет организацию либо к росту и успеху, либо к убыткам и разорению. Как же собственникам контролировать ситуацию по развитию бизнеса и снизить риски от действий недобросовестного директора – рассмотрим в статье.
Полномочия директора
Генеральный директор осуществляет текущее руководство компанией, решает повседневные вопросы. Он реализует свои полномочия в рамках устава, внутренних нормативных актов и федерального закона об ООО.
Основные обязанности директора:
- директор действует от имени организации. Оформление доверенности от собственников на директора не требуется;
- занимается заключением сделок;
- является представителем интересов организации в налоговой, в отношениях с контрагентами, поставщиками, подрядчиками, с бюджетными учреждениями, контрольными и надзорными органами;
- самостоятельно, от своего имени выписывает доверенности другим лицам на право представлять общество;
- утверждение и подписание приказов о назначениях, переводах, перемещениях, отпусках, увольнениях сотрудников компании;
- принятие решений о наложении дисциплинарных взысканий, а также о способах поощрения работников.
Перечисленные выше полномочия директор осуществляет в рамках Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Кроме них на директора могут быть возложены и иные полномочия и функционал, которые закрепляются в трудовом договоре и во внутренних НПА.
Основные обязанности генерального директора:
- директор обязан вести учет участников ООО, обеспечивать соответствие данных из перечня участников их фактической численности, а также информации в едином реестре ЮЛ. Полномочия по ведению списка могут быть переданы другому лицу;
- проведение общих собраний общества, а также обязательное составление протоколов по результатам каждого из них;
- директор отвечает за сохранность всех документов ООО.
Минимизация рисков
Какие риски злоупотребления полномочиями встречаются на практике:
- вывод директором документации за пределы ООО;
- распространение конфиденциальной информации;
- кража товарно-материальных ценностей;
- вывод прибыли на счета, не имеющие отношения к организации и проч.
Как предотвратить негативные последствия
Для того чтобы избежать негативных последствий ввиду недобросовестных действий руководителя собственники бизнеса могут осуществить ряд мероприятий.
Разработка устава
Внимательно отнестись к составлению положений устава общества. Именно в уставе есть возможность прописать ограничения по проведению сделок директором от своего имени и по своему решению. Можно включить в устав перечень сделок, которые директор не вправе совершать без учета мнения участников общества. То есть перед определенными видами сделок директор обязан проводить общее собрание участников и отталкиваться уже от мнения команды.
Трудовой договор и должностная инструкция директора
Детально проработать все пункты трудового договора и должностной гендиректора. Данные документы могут ограничивать полномочия, а также устанавливать прямой запрет на конкретные действия. Также договором можно запретить директору работать по совместительству и вести предпринимательскую деятельность.
Неразглашение конфиденциальных сведений
Многие компании прибегают к еще одному способу обезопасить собственников от обмана со стороны наемного управляющего: заключение соглашения, которое запрещает разглашать конфиденциальные сведения. Причем важно перечислить какая информация относится к этой категории. Также рекомендуется сразу оговорить какая ответственность наступает в случае нарушения условий соглашения и какие меры наказания могут быть применены.
Контроль бизнес-процессов
Кроме разграничения полномочий важно осуществлять и текущий контроль деятельности директора. Это можно делать путем проведения плановых и внеплановых ревизий, проверок, приглашать аудитора. Все эти методы позволят вовремя выявить мошеннические действия со стороны директора и предупредить возможные убытки.
Локальными НПА можно предусмотреть дополнительную функцию общего собрания участников.
Она касается контроля за происходящими в ООО бизнес-процессами. Если финансовые документы общества подписывает всегда одно лицо – директор, то имеет смысл внедрить вторую подпись со стороны еще одного человека – любого из участников общества.
Хранение печати
Все документы, касающиеся деятельности ООО, в обязательном порядке должны храниться исключительно на территории организации, но никак не дома у наемного руководителя. Необходимо ограничить доступ к печати общества со стороны директора.
Как привлечь к ответственности директора
В рамках Федерального закона №14 на директора налагается обязанность действовать при осуществлении своих полномочий разумно и добросовестно. Статьей 44 предусмотрена ответственность директора перед ООО за ущерб, который был причинен ООО виновными действиями директора либо его бездействием. Эта формулировка означает, что убытки и расходы, которые понесла компания в период руководства конкретного директора, могут быть взысканы. Для этого собственники подают судебный иск и доказывают недобросовестность действий директора.
На практике мне нередко приходится сталкиваться с ситуациями, когда управление компанией строится по принципу «не моей ответственности». Собственник закрывает глаза на сомнительные схемы, полагая, что за все отвечает директор, а директор охотно внедряет все устные поручения учредителя, считая, что он ни за что не отвечает.
Ключевые сотрудники, так же наделенные определенным правом принятия решений и ответственностью (заместители, бухгалтерия) в такой ситуации ведут себя аналогично.
Увы, это должно волновать в первую очередь директора – ведь его ответственность значительно выше учредителя. Именно директор совершает большинство всех значимых в деятельности фирмы действий и несет за них полную ответственность.
Что же грозит руководству фирмы, которые ведет деятельности недобросовестно или же безответственно?
Правовой статус директора
В своей деятельности директор компании руководствуется законодательством (законы об ООО, АО и т.д.) и учредительными документами компании. В Уставе, например, могут быть сокращены или расширены полномочия руководителя в пределах, не противоречащих федеральному законодательству.
Любой руководитель обязательно должен назубок знать пределы своей компетенции, чтобы не подвести себя под меры различных видов ответственности.
На практике же руководству компании нередко отдаются устные указания учредителя или же общего собрания, без оформления их в любой письменной форме. В итоге доказать, что именно учредитель поручил совершить ту или иную сделку или же выполнить иное действие у руководителя не всегда получается и он остается крайним.
Что грозит директору?
В отношении руководителя компании могут быть применены меры дисциплинарного, гражданско-правового, а также административного или уголовного характера.
- Увольнение. Самая строгая дисциплинарная мера наказания, предусматривающая освобождение от должности. Здесь все просто и понятно, однако если руководитель уходит не по «собственному» желанию, а именно увольняется за какой-либо проступок, то это может быть первым шагом для привлечения к другим видам ответственности в дальнейшем. Да и увольнение по своей инициативе так же не защитит от будущих проблем.
- Привлечение к административной ответственности. За нарушения при ведении деятельности руководитель компании может понести административное наказание в виде штрафа (от нескольких до сотен тысяч рублей) или же в виде дисквалификации с запретом занимать руководящие должности. При этом КоАП и смежные нормативные акты насчитают более сотни различных составов (нарушения в сфере налогов, трудового права. санитарных норм и т.д), по которым может быть привлечен к ответственности директор.
- Уголовная ответственность. Применяется при грубых нарушениях в ходе осуществления управления компанией, если это повлекло тяжкие последствия (крупный ущерб третьим лицам, неуплату налогов, травмы или гибель на производстве, подкуп или дача взятки). В перечне наказаний – как многотысячные штрафы, так и реальные сроки тюремного заключения.
- Субсидиарная ответственность. Если будет установлено, что именно прямые действия директора повлекли причинение убытков компании, то возникшие у фирмы долги могут быть возложены на руководителя. И отвечать ему придется своим личным имуществом, даже если долги – на сотню миллионов рублей.
- Узнать больше: ответственность генерального директора.
Как избежать проблем?
Руководство компанией это не только получение прибыли и выдача распоряжений. Грамотный руководитель должен либо сам достаточно глубоко разбираться в правовых, бухгалтерских и налоговых нюансах, либо же быть уверенным в компетентней своих сотрудников.
Кроме того, рекомендую:
- Обязательно фиксировать любые волеизъявления собственника (учредителей) компании. Сохранять СМС, переписку в мессенджерах, e-mail и других источниках. При получении только телефонных указаний – уточнять «команду» текстом или в мессенджере, чтобы оставить любой «след», который можно использовать в вою пользу.
- Делегировать часть полномочий и ответственности сотрудникам. Начальник юридического отдела анализирует сделку? Пусть дает соответствующее письменное заключение. Главный бухгалтер предлагает схему оптимизации налогов? Предложите оформить ее в качестве служебной записки. На 100% ответственность с руководства это не снимет, но может сыграть положительную роль как доказательство «введения в заблуждение», а заодно поднимет градус ответственности отдельных сотрудников.
- Тщательно следить за ключевыми изменениями в законодательстве и судебной практике, касающейся сферы деятельности фирмы. В особенности в части лицензирования, требований к ведению деятельности и разрешительной базы.
- Строго соблюдать компетенцию и не превышать полномочия, определенные учредительными документами. При наличии сомнений (например, в случае определения стоимости для признания сделки крупной) – лучше подстраховаться и вынести вопрос на обсуждение Совета директоров и (или) общего собрания учредителей.
К сожалению, все эти рекомендации не спасут директора от возможной ответственности. Но таковы реалии бизнеса и под них приходится подстраиваться, в том числе заручаясь поддержкой опытных юристов.
Юридический кабинет Суворова Андрея Александровича, г. Москва, https://malina-group.com/