Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 40
1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ)
4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 32
1. Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.
Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Абзацы второй — третий утратили силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.
(см. текст в предыдущей редакции)
Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.
2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества;
2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
5) принятие решения о проведении аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, назначение аудиторской организации (индивидуального аудитора) общества и определение размера оплаты ее (его) услуг;
(пп. 5 в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
7) создание филиалов и открытие представительств общества;
решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона;
9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 настоящего Федерального закона;
10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
11) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.
(п. 2.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
2.2. В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
(п. 2.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
3. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.
4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.
5. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.
6. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.
(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять назначенная (назначенный) общим собранием участников общества аудиторская организация (индивидуальный аудитор), которая должна быть независима (который должен быть независим) в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 года N 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».
(в ред. Федерального закона от 16.04.2022 N 114-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.
Действующим законодательством России юридические лица признаны самостоятельными участникам хозяйственных отношений. Свои права компании могут осуществлять только через официальных представителей. Поскольку обезличенные действия будут считаться ничтожными, формировать органы управления ООО необходимо во всех случаях.
В ходе разработки учредительных документов собственники определяют их структуру, тип, объем полномочий, а также порядок взаимодействия и ответственность. Все положения устава должны соответствовать общим принципам отечественного права, предписаниям ГК РФ и Федерального закона 14-ФЗ от 08.02.98 года.
Содержание
- Органы управления ООО и их юридическая характеристика
- Собрание учредителей
- Управление
- Директор и правление
- Ревизор
Органы управления ООО и их юридическая характеристика
Вопросы организационной структуры собственникам хозяйственного общества предстоит решать самостоятельно. При этом потребуется учитывать особенности правового регулирования. Парламентарии пошли по пути соединения императивных и диспозитивных норм. Жесткая регламентация установлена в отношении принятия ключевых решений, а вот при построении внутренней системы у участников остается достаточно свободы. Особого внимания заслуживают четыре типа формирований.
Собрание учредителей
Закон 14-ФЗ наделяет этот орган высшей компетенцией, формализуя порядок принятия каждого нового решения. Созывать участников общества разрешается в плановом, либо внеочередном порядке. В первом случае сбор полноправных собственников осуществляется в заранее согласованные сроки и является обязанностью главы фирмы. Встречи должны проходить не реже одного раза в год. При назначении даты следует учитывать правило, по которому собрание не может проводиться ранее 2 и позднее 4 месяцев со дня истечения финансового года.
Право ставить вопрос об экстренном сборе предоставлено как самим участникам, так и руководителю предприятия. Реализуют механизм при наступлении событий, оговоренных в уставе. Исключением являются интересы самого общества, либо отдельной группы его учредителей. В этом случае обоснование может быть иным.
Компетенция общего собрания определяется не только уставом, но и статьей 33 закона 14-ФЗ. Собственники вправе принимать решения по следующим вопросам:
- определение направлений развития компании, постановка целей;
- объединение с другими корпорациями, заключение союзов;
- утверждение устава, либо внесение в него изменений;
- создание исполнительных органов общества, преобразование структуры управления;
- рассмотрение и утверждение годового баланса, а также других бухгалтерских отчетов;
- распределение чистой прибыли;
- выпуск ценных бумаг;
- принятие внутренних регламентов организации;
- привлечение аудитора;
- реорганизация или ликвидация фирмы.
Перечень полномочий общего собрания может быть расширен. Запрета на такое действие закон не содержит. Несколько иначе обстоят дела с сокращением компетенции. В сентябре 2014 года в ГК РФ были внесены важные поправки, коснувшиеся деятельности непубличных обществ. В частности, собственникам разрешили делегировать часть прав коллегиальному исполнительному органу. Перечень исключений же закрепили в подпункте 1 пункта 3 статьи 66.3 ГК РФ.
Управление
Коллегиальный орган формируют с целью оперативного решения вопросов, связанных с текущей деятельностью. Создают структуру в форме совета директоров или наблюдательной комиссии. Компетенция органа нередко дублирует функции общего собрания, поэтому при создании необходимо уделять большое внимание нормативному базису. Перечень полномочий может быть расширен или сужен. Ключевой задачей совета становится обеспечение интересов собственников и контроль эффективности деятельности. Порядок назначения членов на должности, принципы принятия решений, а также правила расформирования закрепляют в уставе. Создание этого элемента в системе не является обязательным.
Директор и правление
Непосредственное руководство компанией осуществляет директор. Назначение должностного лица производят на общем собрании собственников. Полномочия предоставляют на установленный уставом срок и заключают трудовой контракт. С сентября 2014 года у владельцев хозяйственных обществ появилась возможность назначать сразу несколько глав организации. Каждый из руководителей действует независимо, но в интересах фирмы. Функции единоличного исполнительного органа могут исполнять управляющий (специализированное агентство или предприниматель).
Одновременно собственники вправе принять решение о формировании правления или дирекции. Орган не является обязательным, но предусмотрен законом 14-ФЗ. Компетенция и порядок деятельности коллегиального органа исполнения прописывают во внутренних нормативных документах общества.
Ревизор
Создание специальной комиссии, либо назначение эксперта, осуществляющего контроль деятельности, признано обязательным только для определенных обществ. С необходимостью сталкиваются организации, в составе которых присутствует более 15 лиц.
Ревизор общества наделен правом проведения проверок финансовых и хозяйственных операций, имеет доступ к любой информации. Он оценивает полноту и достоверность бухгалтерской отчетности. Его заключение предоставляется общему собранию для принятия решения об утверждении документации. Во избежание споров полномочия, обязанности и функции должностного лица (комиссии) закрепляют в специальном положении.
Однако с сентября 2014 года в ГК РФ появилась норма, позволяющая отказаться от наличия в структуре столь сложного образования. Если учредители включат в устав условие об отсутствии ревизионной комиссии, тратиться на содержание дополнительного органа управления не потребуется. Такой вывод следует из преобладания норм ГК РФ над положениями закона 14-ФЗ. После вступления поправок в силу нормативный акт применяется лишь в той части, в которой не противоречит Кодексу.
Таким образом, система управления обществом с ограниченной ответственностью может быть представлена всего двумя органами: общим собранием собственников и единоличным руководителем (директором ООО). Остальные структуры формируются по усмотрению учредителей с учетом специфики коммерческой деятельности.
Если на руководящую должность претендует мигрант, то тут важно понять не только то, может ли иностранный гражданин быть директором ООО в России, но и правовые нюансы. В РФ иностранцы могут быть и учредителями, и директорами ООО, правда, с небольшими оговорками. Бизнес регистрируется по общим правилам, однако список документов для налоговой будет немного шире, чем для граждан РФ.
Как иностранцу стать учредителем ООО?
Иностранец вправе быть учредителем ООО. Он может выступать руководителем юр. лица, правда, если находится в РФ законно и обладает правом на работу.
Документы, позволяющие зарегистрировать мигранта, как учредителя:
- заявление (форма Р11001);
- если учредитель в единственном числе, то решение о создании общества;
- договор об учреждении юр. лица совместно с протоколом общего собрания участников (когда учредителей несколько);
- Устав общества.
Чтобы зарегистрировать общество, иностранцу нужны дополнительные документы:
- удостоверяющий личность документ в стране своего гражданства (оригинальный экземпляр, а также заверенный нотариально перевод, иногда может потребоваться апостиль);
- если в удостоверяющем личность документе нет сведений о дате и/или месте рождения, то свидетельство о рождении;
- документ, который подтверждает, что мигрант постоянно живет за пределами России (удостоверенный нотариусом).
Иностранная организация предоставляет:
- учредительные документы;
- выписку из торгового реестра или аналогичный документ в стране регистрации юр. лица;
- свидетельство о регистрации (ксерокопия);
- документ о присвоении ИНН либо подобный ему;
- выписку из банка либо справку, подтверждающую открытие счета;
- доверенность (по необходимости).
Иностранные документы, предоставляемые в налоговую, должны сопровождаться переводом на национальный язык РФ и быть заверены российским нотариусом. Некоторые документы нуждаются в апостилировании. Этот момент тоже нужно учитывать. Необходимость апостилирования определяется положениями международных соглашений между Российской Федерацией и страной учредителя. Когда нужен апостиль, то его легко поставить, обратившись в консульство.
Ограничения для бизнеса при наличии иностранных учредителей
Если хотя бы одним из учредителей является иностранец, то это накладывает запреты на некоторые формы деятельности.
ООО запрещается:
- Брать в аренду землю в приграничных, портовых зонах.
- Заниматься крупным издательским и телекоммуникационным бизнесом.
- Работать с отходами, являющимися радиоактивными.
- Принимать участие в предприятиях оборонного значения.
Для обществ с иностранными участниками устанавливаются ограничения в использовании налоговых режимов, а также могут применяться повышенные налоговые ставки. Даже когда организация подходит под все условия спец. налогового режима, из-за учредителей-иностранцев он может быть недоступен.
Нюансы налогообложения организаций с иностранными участниками:
- На дивиденды ставка выше, чем обычно, и составляет до 15%.
- Когда доля участия иностранной организации в российском обществе свыше 25%, то практиковать УСН нельзя.
- Если иностранный учредитель ООО в РФ — физическое лицо, то УСН использовать допускается.
Требования к руководителю-мигранту
Чтобы иностранец мог руководить российским обществом, он должен иметь:
- ВНЖ или РВП, что подтверждает его законное и постоянное нахождение в РФ;
- разрешение на работу в РФ или патент, что дает ему право становиться участником трудовых правоотношений на российской территории.
Если иностранец не соответствует хотя бы одному критерию, указанному выше, то он не вправе замещать должность директора общества, даже если является одним из его участников. Так, иностранец без патента и разрешения на работу не имеет права вступать в трудовые отношения в РФ, а значит, и выполнять трудовую функцию по управлению бизнесом.
Перед регистрацией общества нужно составить проект трудового договора. После того, как налоговая поставит ООО на учет, этот договор надо будет подписать с директором.
Законодательные ограничения
Чаще всего в российских организациях иностранцы занимают рядовые должности. Нередко на таких должностях трудятся иностранные студенты без образования. Недавно был принят ФЗ от 06.02.2020 г. № 16-ФЗ, позволивший иностранцам, обучающимся в РФ очно в профессиональных образовательных организациях, а также в организациях образования высшего профиля, работать в РФ без разрешения на работу и даже при отсутствии у работодателя разрешения на привлечение иностранцев к труду.
Иностранец может руководить ООО в РФ, но не во всех сферах.
П. 1 ст. 14 ФЗ № 115-ФЗ от 25.07.2002 г. запрещает иностранцам замещать должности:
-
муниципальных служащих (в том числе, руководящие);
-
членов экипажа военного корабля, летательного аппарата гос. службы;
-
командира, члена экипажа экспериментального либо гражданского воздушного судна;
-
на объектах и в организациях, взаимосвязанных с обеспечением гос. безопасности страны.
Запреты вполне обоснованы, поскольку данные должности могут быть связаны с гос. тайной, к которой можно допустить не каждого человека.
Если в уставном капитале ООО более 50% долей или акций закреплено за РФ, то иностранец может замещать руководящую должность, но в особом порядке (п. 2 ст. 14 ФЗ № 115-ФЗ от 25.07.2002 г.).
Иностранец не может стать директором вновь созданной организации. Дело в том, что для процедуры регистрации общества неважно, какое гражданство у его директора. Регистрация имеет уведомительный характер. Однако любая организация вправе привлекать мигрантов к труду только, если у них есть патент или разрешение на работу. А оформить разрешительные документы для директора-мигранта можно только после гос. регистрации ООО. Следовательно, на момент создания юр. лица директором может быть только гражданин РФ или иностранец, которому разрешение на работу не нужно.
Кроме того, не каждый иностранец может быть главбухом. В п. 3 ст. 14 ФЗ № 115-ФЗ от 25.07.2002 г. говорится, что эту должность могут замещать только временно или постоянно проживающие иностранцы, соответствующие требованиям, установленным законом.
Учитывая ограничения, описанные выше, иностранец может быть директором российского ООО и даже генеральным директором.
Особенности замещения руководящих должностей иностранцами
Если на руководящую должность претендует мигрант, важно учитывать следующее:
- Когда иностранец имеет гражданство безвизовой страны, то, как и другим трудовым мигрантам, ему нужно оформить патент на работу, в которой будет указана должность (директор или генеральный директор).
- По общему правилу, для гражданина визовой страны уполномоченные лица ООО должны подготовить все документы, необходимые для начала трудовой деятельности, в частности, оформить разрешение на работу.
- Если мигрант уже находится в РФ с РВП, то нужно, чтобы организация, в которой он будет работать директором, была расположена в регионе, в котором оформлено РВП.
- Иностранцу, у которого есть ВНЖ, проще всего занять руководящую должность, так как мигранты этой категории в своих правах ближе, чем другие, к российским гражданам.
Как уже говорилось, трудовой договор с мигрантом подписывается после проверки документов налоговой службой. В течение трех рабочих дней после заключения договора, нужно сообщить об этом в МВД.
Договор с директором-иностранцем может быть срочным/бессрочным. Это определяется соглашением сторон. Обычно срок трудового договора такой же, как и срок полномочий директора и прописывается в Уставе ООО или в решении о назначении директора.
Как назначить руководителем российского ООО иностранца?
Чтобы утвердить на руководящую должность иностранца, нужно учитывать, что:
- Решение о назначении директора на должность вправе принимать только участники (учредители) компании.
- Сведения о руководителе общества отражаются в ЕГРЮЛ.
- Основание для внесения данных в ЕГРЮЛ — заявление и протокол собрания участников, оформленные надлежащим образом и заверенные нотариально.
- С директором организации обязательно подписывается трудовой договор.
Обычно процесс внесения сведений о руководителе ООО в ЕГРЮЛ занимает не больше 5-ти дней, если налоговый орган не обнаружит нарушений действующего законодательства.
Нужен ли иностранцу диплом для трудоустройства в РФ?
Директор — это такое же нанятое лицо, как и другой работник. Чтобы понять, нужен ли мигранту, претендующему на руководящую должность, диплом, обратимся к законодательству.
В целом, это зависит от ситуации и должности, на которую претендует мигрант:
- если работа иностранца не требует особых навыков, а также подтверждения квалификации, то диплом не нужен (Письмо Минтруда РФ от 06.07.2016 г. № 14-2/ООГ-6465);
- если иностранец хочется устроиться на работу, где нужны специальные знания, например, врачом, то диплом, признанный и подтвержденный в РФ, у него должен быть обязательно (ст. 57 ТК РФ).
Российский гражданин без высшего образования может стать директором. В целом, иностранцы трудоустраиваются по ст. 57 ТК РФ с учетом дополнительных документов (например, ВНЖ, РВП), при условии, что подтверждение квалификации и дополнительные навыки не требуются.
Итоги
Таким образом, иностранец может быть как учредителем, так и руководителем ООО. Законодательство накладывает некоторые ограничения, связанные с выбором сферы деятельности. Кроме того, список документов для устройства на работу мигранта шире, чем для гражданина РФ.
Источник: «Юридическая азбука»
Насколько полезной оказалась эта статья?
Оцените статью!
Средний рейтинг 4.9 / 5. Всего голосов: 16
БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ всегда доступны для Вас! Именно Вашу проблему можно решить так:
- опишите вашу ситуацию юристу в онлайн чат;
- напишите вопрос в форме ниже;
- позвоните 8 (499) 350-55-06 доб. 145 — Москва и Московская область
- позвоните 8 (812) 309-06-71 доб. 704 — Санкт-Петербург и область
- позвоните 8-800-555-67-55 доб. 686 — По России, звонок бесплатный
Подписывайтесь на наш юридический канал Яндекс.Дзен
Подписаться
Автор статьи
Пишет статьи, в которых отвечает на важные и популярные вопросы наших читателей. Описывает примеры из судебной практики, раскрывает ответы на часто задаваемые вопросы в гражданско-правовой сфере, в трудовом праве. Компетенции автора позволяют писать статьи на легком и простом языке. Окончила Тамбовский государственный технический университет (ТГТУ), кафедра «Гражданское право и процесс», специальность «Юрист» Гражданско-правовой профиль.
- ООО — что это за компания
- Кто может учредить ООО
- Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью
- Уставной капитал
- Органы управления
- Устав
- Права, обязанности и ответственность общества и его участников
- Особенности общества с ограниченной ответственностью
- Какие налоги платит ООО
- Упрощенка (УСН)
- Общая система налогообложения (ОСНО)
- Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН)
- Страховые взносы
- Какие отчеты сдает ООО
- Как выводить прибыль
- Как закрыть ООО
ООО – что это за компания
ООО – это аббревиатура, которая расшифровывается как общество с ограниченной ответственностью. Три буквы ООО перед названием компании определяют нормы, стандарты, которым следует организация при ведении бизнеса. Формат ООО является наиболее распространенным среди малого и среднего предпринимательства.
Главная цель создания ООО – получение прибыли. Участники компании, которые ее создали, полученный доход делят между собой соразмерно своим долям в бизнесе. Также на распределение прибыли влияет устав ООО.
За управление предприятием отвечает исполнительный орган. Его выбирают учредители общества с ограниченной ответственностью. Собственники продолжают влиять на стратегию развития предприятия на регулярно проводимых собраниях с представителями исполнительной дирекции.
Если один из учредителей решит завершить работу в ООО, то он имеет право продать свою долю. За остальными участниками сохраняется первоочередное право на выкуп части покидающего фирму коллеги.
Кто может учредить ООО
Общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним бизнесменом или несколькими партнерами, сотрудничающими в едином деле. В создании ООО могут участвовать даже иные компании с подобной формой организации.
Всего должно быть от 1 до 50 учредителей. Если фирму создает один гражданин, то он не должен быть юридическим лицом.
За банкротство учредители не отвечают собственными квартирами, домами, автомобилями и другим ценным имуществом. Долги перед кредиторами закрывают с помощью активов фирмы.
Собственные средства учредителей идут на погашение долговых обязательств, если через суд доказаны их умышленные действия по созданию долгов. В этой ситуации придется отвечать имуществом, купленным для себя и своей семьи.
Если ваш бизнес нуждается в дополнительном финансировании, возьмите кредит. Совкомбанк предлагает «Легкий кредит», «Программы с господдержкой», «Банковские гарантии», «Кредитная линия» и «Овердрафт». Выберите удобный вариант и оставьте заявку на сайте.
Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью
Важнейший документ общества с ограниченной ответственностью – устав. В нем закреплена основная информация о фирме:
- название;
- адрес;
- общая сумма уставного капитала;
- данные об органах управления;
- права и обязанности партнеров, собственников и исполнительного органа;
- схема передачи доли;
- нормы хранения важной информации;
- схема информирования участников о работе общества с ограниченной ответственностью.
Уставной капитал
Первоначальные активы фирмы складываются из уставного капитала (УК). Партнеры, ставшие учредителями организации, обязаны добавить свою финансовую часть в УК. Благодаря ему фирма может развиваться на начальном этапе. Также его наличие является гарантией для кредиторов и контрагентов.
Минимальный размер уставного капитала – 10 тысяч рублей. В определенных направлениях бизнеса УК может быть большего размера. Кроме денег в качестве капитала можно вносить имущество.
Суммы в 10 тысяч рублей достаточно для открытия общества с ограниченной ответственностью, однако иногда ее приходится увеличивать. Например, для привлечения инвесторов, оформления лицензии, подтверждения платежеспособности.
Организация с большим УК выглядит надежнее на рынке. УК не обязательно должен лежать без движения на банковском счете. Разрешено пускать его в оборот для развития организации.
Органы управления
В обществе с ограниченной ответственностью главный орган управления – общее собрание учредителей (ОСУ). На нем разрабатывают и согласовывают стратегические программы развития фирмы. Голосовать имеет право каждый собственник соразмерно своей доле. Участники могут обсуждать продажу либо разделение долей организации, выступать за ликвидацию, сокращение штата.
В основном развитием организации руководит директор, назначенный учредителями. Это может быть один из участников собрания либо работник со стороны. Также в некоторых организациях избирают исполнительную дирекцию или правление.
Учредители сами распределяют руководящие должности. Также организация может создать совет директоров, который должен участвовать в управлении фирмой. Однако такой орган встречается в основном в крупных предприятиях.
Устав
Устав содержит нормы, позволяющие участникам ООО свободно распоряжаться своими правами. Среди таких норм можно перечислить:
- возможность партнера выйти из организации;
- вето на продажу доли третьим лицам;
- условия первоочередного приобретения доли;
- возможность передачи доли преемнику после общего согласования всех партнеров.
В документе можно прописать схему распределения дохода. Обычно прибыль распределяется соразмерно долям, однако учредители могут изменить этот принцип. В уставе можно предусмотреть иные права и обязанности для партнеров, прописать схемы осуществления крупных сделок, время проведения общих собраний и многое другое.
Права, обязанности и ответственность общества и его участников
Участники ООО обладают следующими правами:
- разрабатывать, менять и принимать устав организации;
- решать вопросы реорганизации;
- выбирать и утверждать директора фирмы;
- создавать коллегиальный орган;
- определять и фиксировать сумму для учредительного актива;
- согласовывать выпуск акций, облигаций организации;
- ликвидировать фирму.
Если ООО работает успешно, то учредители получают дивиденды. Цель организации – масштабирование бизнеса и рост прибыли. Если общество с ограниченной ответственностью развивается хорошо, то дивиденды растут.
Однако выплачивать их могут не каждый месяц, поскольку фирма, как живой организм, может сталкиваться с разными трудностями. Учредители могут привлекать кредиты, собирать долговые обязательства, на выплату которых нет средств. Такие случаи приводят к росту налоговой нагрузки и невыполнению соглашений с партнерами. Над фирмой нависает туча банкротства.
Чем в этом случае рискует учредитель общества с ограниченной ответственностью? Предполагается, что он не отвечает по обязательствам фирмы и не должен оплачивать ее долги. Следовательно учредитель не может потерять больше, чем вложил в дело.
Впрочем, в некоторых случаях может наступить субсидиарная ответственность. Владельца фирмы могут заставить платить по ее долговым обязательствам. Это происходит, если доказан умысел владельца, приведший к банкротству организации.
Поэтому не следует прибегать к серым схемам и мошенничеству с финансами. Они увеличивают риск субсидиарной ответственности.
Особенности общества с ограниченной ответственностью
Бизнесмен или группа партнеров, планирующих открыть свое дело, должны знать несколько особенностей работы ООО.
- Организация может состоять не более чем из 50 учредителей.
- Главный документ, на который опирается общество в своем развитии, – устав.
- Первоначальный капитал должен быть не менее 10 тысяч рублей.
- Учредитель всегда может выйти из фирмы. Ему заплатят за часть имущества, которое соответствует его доле.
Карта «Халва» — универсальный финансовый инструмент. Используйте свои средства, получайте кешбэк с покупок до 10% и доход на остаток собственных средств по карте до 12%, а также открывайте вклады под выгодный процент. Вы можете взять заемные средства и потратить их на покупки в рассрочку 10 месяцев или больше, если оформите подписку «Халва.Десятка». Оформите Халву в пару кликов, и курьер привезет ее вам!
Какие налоги платит ООО
На размер налогов, которые выплачивает фирма, напрямую влияет схема налогообложения.
Упрощенка (УСН)
Этот режим позволяет не вносить НДС, налог на имущество и прибыль. Предприятие платит один налог вместо трех. Ставка выбирается самостоятельно и зависит от схемы. Можно перечислять 6% от суммы доходов организации либо 15% от размера прибыли, уменьшенной на величину расходов компании.
В каждом регионе действуют свои налоговые льготы для УСН. Узнать о них следует в налоговой. Возможно, для вашего бизнеса будут действовать пониженные ставки по упрощенке. О том, можете ли вы перевести бизнес на УСН, можно узнать в ст. 346.12 НК РФ.
Общая система налогообложения (ОСНО)
ОСНО подключается автоматически, если владельцы фирмы не выбрали вид налогообложения. По этой схеме придется заплатить налог:
- на добавленную стоимость (НДС);
- на прибыль;
- на имущество.
Малый и средний бизнес избегает ОСНО, поскольку при этом режиме требуется заполнять огромное количество бумаг.
Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН)
Этим налогом пользуются только фермеры и хозяйственные подворья. Фирма должна доказать, что занимается сельским хозяйством. Главное правило для использования ЕСХН — прибыль от сельскохозяйственной деятельности должна составлять более 70% от всего дохода.
Налоговая ставка — 6%. В некоторых субъектах РФ на региональном уровне ее имеют право снизить до 0%. Сельскохозяйственный налог платят 2 раза — за 6 и за 12 месяцев.
Страховые взносы
За каждого сотрудника ООО обязаны вносить страховые взносы. Они касаются:
- пенсионного и медицинского страхования;
- случаев временной нетрудоспособности или материнства;
- форс-мажоров, повлекших вред здоровью.
Если работник подписал трудовое соглашение, то взносы составят 30,2 — 38,5% от его зарплаты. По гражданско-правовым соглашениям взносы за медицинское и пенсионное страхование составляют 27,1%.
Какие отчеты сдает ООО
Организация сдает несколько видов отчетности: налоговую, бухгалтерскую, статистическую и данные по сотрудникам. Некоторые отчеты одинаковы для всех, а на остальные влияет схема налогообложения.
В рамках налоговой отчетности на ОСНО направляют данные по НДС, налогу на прибыль и имущество. Документы по НДС направляются налоговикам ежеквартально. Сдавать данные по налогу на прибыль нужно каждый месяц либо квартал. И обязателен отчет в конце двенадцати месяцев. За имущество отчитываются в годовой декларации.
При УСН и ЕСХН отчетность сдается единожды в год.
Среди прочих документов ООО необходимо сдавать нулевую отчетность. Она обязательна, даже когда компания существовала без оборота, прибыли и сотрудникам не платили зарплату. Нулевая отчетность сдается в те же сроки, что и обычная.
Как выводить прибыль
Прибыль фирмы не является доходами собственников. Они не могут тратить ее по своему желанию. Снять деньги по правилам можно несколькими способами:
- Если собственник фирмы оформлен как сотрудник, то ему начисляют зарплату и премии. С дохода будут удержаны 13% НДФЛ и страховые взносы.
- Получить дивиденды. С них снимают НДФЛ.
- Собственник может получить беспроцентный заем. Ему необходимо будет вернуть долг в период, прописанный в соглашении. Выгода займа в отсутствии процентов. С материальной выгоды снимают НДФЛ 35%.
Как закрыть ООО
Сделать это трудно. Создать ООО намного проще. Закрытие компании требует прохождения процедуры из нескольких ступеней. Порой она затягивается на несколько месяцев.
Занимается ликвидацией специальная комиссия. О закрытии информируют кредиторов, с ними необходимо рассчитаться по всем обязательствам, выплатить итоговую зарплату сотрудникам и подвести последний баланс.
Поскольку ликвидация фирмы – дело затяжное, к созданию ООО надо подходить ответственно. Если вы планируете открыть небольшое и простое дело, то вам лучше оформиться как самозанятый или ИП.
Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.
Как зарегистрировать ООО с иностранным учредителем или руководителем в России
Процедура регистрации такого ООО стандартная, только документов нужно будет собрать больше. И прежде придется разобраться в ограничениях по сферам ведения бизнеса и особенностях налогообложения
Почему это актуально?
Россия не могла бездействовать в условиях санкций и ввела ответные меры. Так, Банк России наложил ограничения на операции по счетам нерезидентов. Правила ведения бизнеса с иностранным участием ужесточили. В то же время включение иностранцев в российский бизнес приветствуется нашим государством, поскольку позволяет увеличивать приток инвестиций и ослаблять давление международных санкций.
Сейчас компании-нерезиденты уходят с российского рынка, но не все. Например, китайский автопроизводитель Haval, наоборот, нарастил присутствие в России, несмотря на мировую напряженность. В основном так поступают компании из стран Восточно-Азиатского региона. Вторичные санкции им не страшны – как правило, их рынки находятся за пределами санкционной географии.
Многие компании проводят реорганизацию в российское юрлицо с иностранным элементом (Leroy Merlin, Apple, TUI Group, Ecco, Auchant, Metro и др.). Например, руководители Auchant не стали скоропалительно принимать решение об уходе с российского рынка. Они выждали прояснения ситуации, а затем провели реструктуризацию бизнеса, чтобы сохранить присутствие на территории РФ. В компании провели ротацию сотрудников, отвечающих за работу в российском секторе, и приступили к поиску внешнего управляющего для ведения бизнеса в России.
В нашей стране вести бизнес из-за рубежа в условиях санкций можно и путем создания компании исключительно с российским составом. Однако в таком случае у нерезидентов не получится контролировать движение инвестиций и развитие бизнеса. Поэтому регистрация российской компании с иностранным элементом может стать оптимальным вариантом. Нерезиденты будут руководить ее деятельностью и вести бизнес в соответствии с российским законодательством.
В каком случае иностранцу разрешат открыть ООО в России?
По российским законам учредить общество может:
- гражданин другого государства, если он находится на территории РФ легально, т.е. имеет разрешение на работу (патент), вид на жительство или разрешение на временное проживание;
- иностранное юридическое лицо, если оно не состоит из одного учредителя.
Какие ограничения по видам деятельности предусмотрели для иностранцев?
Федеральное законодательство может запрещать или ограничивать право иностранных граждан на участие в обществах.
Компании с иностранным участием не вправе:
- арендовать земельные участки в портовых и приграничных зонах;
- вести крупный телекоммуникационный и издательский бизнес;
- работать с радиоактивными отходами, участвовать в оборонных предприятиях;
- учреждать частные охранные предприятия и средства массовой информации (иной подход могут установить в международном договоре).
Иностранные организации, которые зарегистрированы в офшорных зонах (перечень таких зон утвержден Приказом Министерства финансов РФ от 13 ноября 2007 г. № 108н), также не вправе:
- получить статус микрофинансовой организации или участвовать в такой организации;
- быть участником управляющих компаний инвестиционных фондов;
- быть организатором торгов;
- вести страховую деятельность.
Какие есть особенности налогообложения?
Для компаний с иностранным участием предусмотрели особые правила:
- увеличена ставка налога на дивиденды в стране регистрации компании (до 15%);
- если доля иностранной организации в российском ООО более 25%, этому ООО нельзя применять УСН (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- если доля иностранной компании в российском ООО превышает 49%, этому ООО нельзя применять льготы для малого бизнеса (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- если в иностранной компании только один учредитель, не получится открыть в России ООО, в котором такая компания также будет единственным учредителем.
Может ли иностранец открыть банковский счет в России?
Иностранные граждане и организации могут открывать в России банковские счета и вклады как в иностранной валюте, так и в рублях. Но только в кредитных организациях, имеющих лицензию на осуществление финансовых операций по банковским счетам и вкладам (например, Сбер, Альфа-Банк, Райффайзенбанк, Тинькофф Банк и др.).
Порядок открытия и ведения таких счетов и вкладов для нерезидентов, в том числе специальных счетов, устанавливает Банк России.
Какие документы необходимы для регистрации ООО?
Для регистрации понадобятся:
- устав (можно выбрать типовой);
- решение единственного участника или протокол общего собрания участников о регистрации ООО (должно быть принято единогласно);
- регистрационная форма № Р11001;
- гарантийное письмо собственника того помещения, адрес которого будет указан в качестве юридического;
- учредительный договор (если участников несколько);
- документ об уплате государственной пошлины;
- документы, подтверждающие постановку иностранной компании на налоговый учет в стране происхождения (для компании – учредителя российской компании);
- выписку из торгового реестра страны происхождения – если российскую компанию учреждает иностранная компания; документ, удостоверяющий личность, – если российскую компанию учреждает иностранный гражданин;
- банковские документы о состоянии счета, если иностранная компания – учредитель российской компании;
- доверенность, подтверждающая полномочия представителя иностранной организации.
Все документы нужно составить на русском языке или перевести на русский, а также заверить оригиналы и перевод у нотариуса. Например, чтобы документ, подписанный физическим лицом в США, был действителен в России, его должен заверить американский нотариус. А секретарь штата, где оформлен документ, должен поставить печать (апостиль).
Как направить документы для регистрации юрлица?
Зарегистрировать юрлицо можно через портал госуслуг или сервис ФНС1. Тогда представляемые документы нужно будет подписать квалифицированной электронной подписью. Подтверждающие государственную регистрацию документы направят заявителю в электронном виде по адресу электронной почты, который он укажет в заявлении. При желании их можно получить на бумаге.
Также необходимые для регистрации документы можно направить в регистрирующий орган почтовым отправлением с объявленной ценностью с описью вложения или передать через нотариуса. Во втором случае нотариус самостоятельно подаст документы в налоговую, подписав их усиленной электронной подписью.
ООО будет считаться созданным с даты внесения записи в ЕГРЮЛ. Госрегистрация осуществляется в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в налоговую (ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ).
1 Сервис ФНС для государственной регистрации юридического лица: https://service.nalog.ru/gosreg/intro.html?sfrd=11001.
Фото: фотобанк Freepik/@vectorjuice
Управление в ООО
Вступление
Общество с ограниченной ответственностью создаётся либо несколькими учредителями (юр. лицами или гражданами), либо единственным учредителем. Управление обществом осуществляется избираемыми либо назначаемыми органами, указанными в положениях устава организации. Возможные органы управления ООО предусмотрены главой IV ФЗ № 14.
Структура управления организацией может состоять из следующих органов:
- общего собрания участников – высший орган управления ООО;
- единоличной исполнительной структуры – орган управления ООО с одним учредителем;
- коллегиального ИО;
- совета директоров;
- управляющего;
- ревизионной комиссии – создание обязательно при наличии членов больше, чем указано законодательстве (ст. 32 ФЗ №14).
Общее собрание участников
Общие собрания участников (ОСУ) являются самым главным управленческим органом в ООО (п. 1, ст. 32 ФЗ № 14 от 08.12.1998 в редакции от 03.07.2016). Положение уставной документации организации, ограничивающего права ОСУ признаётся ничтожным. Общие собрания могут быть двух типов: внеочередными и очередными.
Внеочередное ОСУ проводится в ситуациях, которые указаны в уставе компании, а также, когда оно должно проводиться в целях удовлетворения интересов ООО. Очередные собрания проводятся в сроки, утверждённые положениями устава фирмы, но не менее раза за 12 календарных месяцев.
На заседании ОСУ вправе присутствовать, обсуждать вопросы, голосовать, принимать решения все граждане, относящиеся к членам компании. Каждый представитель фирмы на ОСУ обладает тем количеством голосов, которое пропорционально равно его долевой части в уставном капитале предприятия.
Процедура организации и проведения собрания следующая (утверждена ст. 36 ФЗ № 14):
- ОСУ созывается исполнительным подразделением фирмы (президентом, директором). Исполнительное подразделение организации (ИПО) уведомляет участников ООО почтой либо через интернет о месте, дате и времени проведения мероприятия. Уведомление должно направляться не позже чем за месяц до проведения собрания.
- Помимо уведомления, каждому участнику общества должна быть направлена следующая документация:
- годовой отчёт;
- результат аудиторской проверки годовой отчётности;
- информацию о претендентах на должность ИПО.
- В указанную дату проводится общее собрание. Перед этим осуществляется регистрация в специальном журнале каждого из участников. Далее выбирается секретарь и председатель заседания. В процессе проведения ОСУ составляется протокол, в котором указываются все решения, принятые в ходе обсуждения и голосования. Протокол подписывается секретарём и председателем, далее на документе ставиться печать ООО.
- Закрытие собрания. После окончания ОСУ копия протокола отправляется каждому представителю фирмы.
Единоличный исполнительный орган
Единоличный исполнительный орган в ООО – гражданин (п. 2, ст. 40, ФЗ № 14), занимающий наивысшую руководящую должность в компании. Такой должностью признано считать президента, директора либо генерального директора.
В ООО ЕИО выполняет ряд функций:
- действует от имени предприятия (заключает сделки, представляет интересы предприятия), при этом ему не нужна доверенность на выполнение указанных действий;
- выдаёт доверенность иным лицам, которая позволяет получившим её гражданам представлять общество;
- издаёт приказы, назначающие сотрудников ООО на различные должности или увольняющие работников с работы или переводящие их на другие должности;
- утверждает годовую отчётность;
- принимает решение о перераспределении чистого дохода ООО между её членами;
- назначает аудиторскую проверку;
- издаёт приказы о наложении дисциплинарных взысканий или о применении поощрения к сотрудникам компании;
- выполняет иные полномочия, которые не входят на основании ФЗ либо устава ООО в компетенцию СД, ОСУ либо КИО.
ЕИО избирается на заседании ОСУ на период, установленный в положениях устава общества. В ЕИО может быть избран гражданин как принадлежащий составу общества, так и не являющийся его членом.
Договор между гражданином, избранным на пост ЕИО, и ООО, подписывается обеими сторонами (физ. лицом и гражданином, исполняющим функции председателя собрания). Снимается физ. лицо с ЕИО на заседании ОСУ посредством голосования.
Коллегиальный исполнительный орган
Коллегиальный ИО в компании – это группа лиц, входящая в состав дирекции либо правления организации. Полномочия КИО, порядок и срок осуществления деятельности указываются во внутренней документации и уставе ООО (п. 1-2, ст. 41 ФЗ № 14). В компетенцию КИО входит:
- Организация проведения разработки важной документации.
- Разработка хозяйственно-финансовых планов и направления деятельности предприятия.
- Утверждение внутренних документов фирмы по вопросам, относящимся к компетенции исполнительного подразделения.
- Принятие решения о выдвижении и утверждении граждан на руководящей должности в филиалах общества.
- Принятие решения, по вопросам, указанным в повестке дня общего собрания.
- Выдвижение кандидатуры на должность управляющего, директора, в члены СД или правления фирмы.
КИО может быть в обществе наряду с ЕИО, если это предусмотрено в уставе ООО. КИО избирается ОСУ и СД общества. Этими структурами и прекращаются полномочия коллегиального ИО (п. 1, ст. 41 ФЗ № 14).
Членом КИО может стать любой гражданин, относящийся к участникам общества. При этом, член КИО не обладает правами по передаче другим лицам своего права голосовать (п. 5, ст. 32 ФЗ № 14).
КИО подотчетен СД и ОСУ. Однако представители коллегиального ИО вправе входить в состав СД, при этом их количество не должно превышать 25% от общего количества представителей директорского совета. Также члены КИО вправе принимать участие в ОСУ, сохраняя за собою право голоса (п. 2, ст. 32 ФЗ №14).
Совет директоров
Совет директоров в ООО (СД) может создаваться только в ситуации, когда его появление предусмотрено в уставной документации организации (п. 2, ст. ст. 32 ФЗ № 14). Порядок создания и деятельности СД, а также прекращение полномочий его представителей определяется положениями уставной документации компании.
Положения устава фирмы предусматривают компетенцию СД, в которую может входить:
- решение вопроса, касательно организации (подготовки, созыва) и проведения ОСУ;
- создание одного или нескольких открытых представительств либо филиалов фирмы;
- согласование сделок в соответствии со ст. 45-46 ФЗ № 14;
- принятие либо утверждение внутренней документации общества, которая регулирует организацию деятельности ООО;
- назначение аудитора;
- принятие решения о возможном участии ООО в различных организациях коммерческого направления;
- установление величины вознаграждения либо компенсации гражданину-управляющему, представителям ООО, относящихся к перечню лиц, входящих в коллегиальный либо единоличный ИО фирмы;
- появление и прекращение полномочий ИО организации;
- передача полномочий ЕИО коммерческим структурам либо ИП (управляющему) и утверждение управляющего;
- определение приоритетного (основного) направления деятельности общества.
СД избирается посредством кумулятивного либо обычного голосования на ОСУ. В перечень лиц СД может быть включен любой гражданин, как являющийся представителем фирмы, так и не являющийся акционером или участником ООО. При этом гражданину нужно обладать документом, подтверждающим его дееспособное состояние.
Ревизионная комиссия
Ревизионная комиссия (РК) избирается лишь в той ситуации, когда это предусмотрено положением устава ООО либо обязательно на основании ФЗ «Об ООО» (п. 5, ст. 47 ФЗ № 14). РК обязательно должна быть создана фирмой, в которой числится больше 15 членов (п. 6, ст. 32 ФЗ № 14). РК избирается во время заседания ОСУ на период, указанный в уставном документе общества (п. 1, ст. 47 ФЗ № 14). Количество граждан, составляющих РК, утверждено в уставной документации общества.
В компетенцию РК входит:
- Проверка финансово-хозяйственной документации, касающейся деятельности фирмы. Дата для проверки выбирается по усмотрению ревизора (п. 2, ст. 47 ФЗ №14).
- Рассмотрение требований от сотрудников, членов КИО, ЕИО, СД и пояснения в устном либо письменном виде по вопросам, касающимся непосредственных действий ООО.
- Проверка годовой отчётности и бухгалтерского баланса фирмы перед их утверждением на заседании ОСУ.
- Заключение касательно проведённой проверки бухгалтерского баланса и годовых отчётов.
В состав РК вправе входить физ. лицо, как состоящее в ООО, так и не являющееся его представителем. Не может входить в РК лицо, числящееся в членах СД, ЕИО и КИО.
Управляющий
Управляющий ООО полностью либо частично выполняет функции ЕИО по управлению имуществом и делами компании в интересах фирмы. Полномочия управляющего указываются в заключенном договоре на передачу прав управления компанией.
Соглашение с управляющим вправе заключить (п. 3, ст. 42 ФЗ № 14):
- гражданин, выполняющий функции председателя на заседании ОСУ, на котором было принято осуществить полную либо частичную передачу полномочий от ЕИО к управляющему;
- участник организации, который уполномочен ОСУ оформить соглашения с управляющим.
Заключение
Подводя итоги статьи нужно выделить органы управления, обязательно создаваемые в ООО:
- Высшим органом управления в ООО является общее собрание участников.
- Единоличный исполнительный орган – постоянно действующий исполнительный орган ООО. Его полномочия могут передаваться управляющему, на основании окончательного решения ОСУ.
- Ревизионная комиссия в обязательном порядке создаётся фирмой, в которой числится представителей больше 15 человек.
- Совет директоров, ревизор, управляющий, а также коллегиальный и единоличный исполнительные органы, избираются и утверждаются окончательным решением на общем собрании участников.
- Общие собрания могут быть двух типов: внеочередными либо очередными.
Список законов
- ФЗ № 14 от 08.12.1998
Вам могут быть интересны следующие статьи:
Остались вопросы и ваша проблема не решена? Получите бесплатную консультацию у юристов прямо сейчас
Внимание, акция! Получите бесплатную консультацию прямо сейчас по телефонам горячих линий!
Заявки и звонки принимаются круглосуточно и без выходных дней.
Сохраните статью себе!
Руководитель — ключевая фигура в любой компании. Законом предусмотрены широкие полномочия единоличного исполнительного органа ООО, при этом уставом владельцы бизнеса могут предоставить ещё больше прав. Директор имеет доступ к расчетному счету организации, имеет право подписи документов без доверенности. Поэтому неудивительно, что к выбору руководителя организации учредители компаний подходят очень внимательно и осторожно. О том, как проверить будущего директора, а также об альтернативных вариантов назначения управляющего органа речь пойдёт в настоящей статье. Кроме того, мы расскажем о том, как правильно оформить назначение руководителя на должность.
Для начала определимся с понятиями. В настоящей статье мы разберемся с назначением именно единоличного исполнительного органа ООО — лица, которое указано в ЕГРЮЛ и действует без доверенности от имени ООО. Данная должность может называться по-разному: генеральный директор, директор, президент и т.д. Вместе с тем, в организации может быть принят на работу также директор, который действует от имени ООО по доверенности (например, директор филиала) или вообще не имеет полномочий на подписание документов (исполнительный, коммерческий директор и т.д.). Отношения с данными директорами регулируются трудовым договором и трудовым законодательством РФ.
Содержание:
- Директор- физическое лицо: как проверить и оформить?
- Могут ли в качестве единоличного исполнительного органа действовать два генеральных директора?
- Директор-управляющая компания или управляющий: особенности и как оформить?
- Какие полномочия осуществляет руководитель ООО?
- Какие полномочия руководителя ООО можно ограничить?
Директор- физическое лицо: как проверить и оформить?
При выборе кандидатуры единоличного исполнительного органа ООО необходимо проверить, не дисквалифицирован ли кандидат на должность директора ООО. Для этого воспользуйтесь разделом “Электронные сервисы” на сайте ФНС России. Это позволит избежать рисков, связанных с отказом во внесении в ЕГРЮЛ сведений о новом директоре общества. Кроме того, для того чтобы у собственника бизнеса сложилось общее впечатление о кандидате, рекомендуем проверить в базе судебных дел наличие судебных споров, в базе исполнительных производств ФССП — неисполненных решений суда, на сайте ФНС — задолженность перед бюджетом, на сайте МВД — действительность паспорта. Данная несложная проверка позволит оценить кандидата с точки зрения добросовестности и надежности.
При учреждении ООО руководитель назначается протоколом общего собрания учредителей (решением единственного учредителя) о создании общества, указывается в заявлении о регистрации ООО.
При назначении нового лица на должность руководителя ООО необходимо сначала прекратить полномочия действующего руководителя. В этой связи порядок назначения (избрания) на должность руководителя аналогичен порядку смены руководителя (директора) ООО. Соответствующее решение о прекращении полномочий действующее руководителя и назначении нового руководителя принимает общее собрание учредителей ООО или совет директоров, если данные полномочия переданы ему в соответствии с уставом. Далее изменения, касающиеся назначения нового директора, вносятся в ЕГРЮЛ. О порядке смены руководителя и внесения изменений в ЕГРЮЛ подробнее читайте в статье по ссылке.
После внесения записи о директоре в ЕГРЮЛ при создании ООО или смене директора возникает вопрос: что делать дальше после назначения руководителя, какие документы нужно оформить.
После принятия решения об избрании или назначении руководителя организации и закрепления этого факта в протоколе (решении) с руководителем (директором, генеральным директором, председателем кооператива) необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании такого договора.
- Согласно абз 2. п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ в обществах с ограниченной ответственностью трудовой договор от имени общества может быть подписан следующими лицами:
- лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избран единоличный исполнительный орган общества
- участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества
- председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества (если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров) или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета)
Также при оформлении трудового договора с директором издается приказ о назначении директора (данный документ является внутренним документом, регулирует трудовые отношения с работником) и вносится запись в трудовую книжку. Кроме того, директор как работник организации должен быть ознакомлен с локальными правовыми актами организации.
Иногда в организациях функции руководителя (единоличного исполнительного органа) осуществляет единственный участник (учредитель) общества — физическое лицо.
На практике возникают вопросы: нужно ли в такой ситуации заключать трудовой договор с руководителем и кто будет его подписывать от лица работодателя? По мнению Роструда, в данном случае трудовой договор не заключается (Письмо Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1). Такой вывод сделан исходя из следующего толкования ст. 273 ТК РФ. Однако указанная позиция небесспорна. Противоположной позиции придерживаются суды по спорам, в которых суды указывают на необходимость (правомерность) заключения трудового договора с руководителем организации, например, в связи с обязательным социальным страхованием этого работника (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 № 09АП-10226/2010-АК по делу № А40-13990/10-154-41, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 по делу № А21-6551/2008, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 по делу № А32-5056/2008-13/90).
Могут ли в качестве единоличного исполнительного органа действовать два генеральных директора?
В качестве единоличного исполнительного органа вправе действовать два генеральных директора. Данное право в соответствии со ст. 53 ГК РФ может быть реализовано юридическим лицом вне зависимости от его организационно-правовой формы, но при условии, что наличие двух генеральных директоров предусмотрено учредительным документом (уставом). При этом руководители могут быть юридическим и физическим лицом. Обязательным условием является отражение сведений об обоих генеральных директорах в ЕГРЮЛ.
Согласно п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Надо подчеркнуть, что нормы ГК РФ не содержат запрета на наличие у юридического лица двух руководителей, должности которых имеют одинаковое название (генеральный директор, директор и т.д.).
Как отметил Пленум Верховного Суда РФ в абз. 3 п. 22 Постановления от 23.06.2015 № 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, по общему правилу закон не устанавливает обязанности лица, не входящего в состав органов юридического лица и не являющегося его учредителем или участником, по проверке учредительного документа юридического лица с целью выявления ограничений или разграничения полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица или нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга либо совместно.
В п. 24 этого же Постановления Пленум Верховного Суда РФ указал: если учредительным документом юридического лица предусмотрено, что полномочия выступать от его имени предоставлены нескольким лицам, то в отсутствие в ЕГРЮЛ сведений о совместном осуществлении или ином распределении полномочий предполагается, что они действуют раздельно и осуществляют полномочия самостоятельно по всем вопросам компетенции соответствующего органа юридического лица. Поэтому если вы не предполагаете, что два руководителя будут действовать раздельно независимо друг от друга, рекомендуем предусмотреть в уставе, что они действуют совместно.
Директор-управляющая компания или управляющий: особенности и как оформить?
Законами об АО и об ООО предусмотрена возможность передачи полномочий исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации или управляющему на основании договора. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы; управляющим — физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя. Решение о передаче полномочий управляющей организации (управляющему) имеет как преимущества, так и недостатки.
К преимуществам передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации можно отнести:
- повышение эффективности деятельности хозяйственного общества вследствие повышения профессионализма в управлении
- экономия управленческих расходов
- право хозяйственных обществ отнести расходы по управлению для оплаты услуг управляющей организации к расходам, уменьшающим налогооблагаемую прибыль
- при осуществлении основным обществом функций управляющей организации возможность обеспечения оперативного контроля и текущего управления деятельностью дочерних обществ
К недостаткам передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации стоит отнести:
- усложнение процедур согласования и принятия решений
- административная и уголовная ответственность единоличного исполнительного органа управляющей организации за правонарушения, связанные с деятельностью управляемого общества
- жесткий налоговый контроль за организацией финансовых потоков в группе компаний
- отнесение управляющей организации и управляемого общества к группе лиц, что влечет ограничения, установленные антимонопольным законодательством для группы лиц
Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании или управляющему по общему правилу принимает общее собрание участников общества. Уставом это полномочие может быть отнесено к компетенции совета директоров. Таким образом, передача полномочий единоличного исполнительного органа УК или управляющему равносильна, исходя из процедуры, назначению руководителя-физического лица, вносить изменения в устав не требуется.
Повестка дня общего собрания участников формируется директором (советом директоров) самостоятельно или включает вопросы, предложенные лицом, требующим передачи полномочий управляющему (управляющей организации).
Рекомендуем, чтобы повестка по вопросу передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации) включала следующие вопросы:
- о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа
- о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации)
- об утверждении договора с управляющим (управляющей организацией)
Кроме того, в повестку на практике включают вопрос о выборе лица, которое будет подписывать договор с управляющим (управляющей организацией). Но это необязательно. Если этот вопрос не будет включен в повестку, договор должен подписать председательствующий на общем собрании, на котором принималось решение.
После принятия решения общим собранием о передаче полномочий управляющей компании или управляющему регистрируются соответствующие изменения в ЕГРЮЛ в соответствии с общим порядком.
При передаче полномочий единоличного исполнительного органа УК или управляющему необходимо заключить договор с данными лицами. Договор заключается в простой письменной форме. Содержание такого договора вы определяете сами. Обязательным условием для данного договора является только условие о предмете. Это связано с тем, что закон не определяет правовую природу договора о передаче полномочий директора управляющей организации и не содержит его существенных условий. Судебная практика по этому вопросу не единообразна. Некоторые суды считают, что это договор возмездного оказания услуг, другие признают его смешанным договором, содержащим в себе признаки договоров агентирования, поручения и возмездного оказания услуг.
Поэтому рекомендуем детально прописать то, как будут регулироваться ваши отношения с управляющей компанией и включить в него следующие условия:
- о предмете договора (обязанность управляющей организации осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа ООО)
- о цене и порядке оплаты (если его не включить, то цена будет определена в соответствии со ст. 424 ГК РФ, то есть будет той, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги)
- о порядке взаимодействия управляющей организации (управляющего) с другими органами ООО и его участниками
- об ответственности управляющей организации
- о порядке прекращения полномочий управляющей организации (включение данного условия необходимо во избежание риска возникновения спора, если участники ООО решат прекратить полномочия управляющей организации ранее окончания срока действия договора)
Подписывает договор с управляющим (управляющей организацией) от имени ООО, как правило, председатель общего собрания участников общества, на котором были утверждены условия договора. Его может также подписать участник, уполномоченный общим собранием. Если утверждение управляющего (управляющей организации) отнесено к компетенции совета директоров, то договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров.
При управлении обществом документы от имени единоличного исполнительного органа — управляющей организации может подписывать как руководитель данной организации, так и представитель по доверенности. Более того, представитель УК по доверенности может выдавать доверенность в порядке передоверия иным лицам. На практике встает вопрос: обязательно ли удостоверять такую доверенность нотариально. Как правило, вопрос разрешается по-разному: по мнению одних судов, заверять такую доверенность не нужно (на наш взгляд, данная позиция более обоснованная; пример — Постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2014 № 05АП-10041/2014, Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 № 10АП-19144/2014), по мнению других судов, заверять такие доверенности нотариально необходимо (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2017 № 11АП-5724/2017 по делу № А55-700/2015).
Какие полномочия осуществляет руководитель ООО?
Руководитель осуществляет руководство текущей деятельностью общества. В частности, он:
- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки (с учетом некоторых ограничений для крупных сделок и сделок с заинтересованностью)
- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия
- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания
- организует ведение бухучета и хранение документов бухгалтерского учета
- отвечает за сдачу налоговых деклараций и уплату налогов (сборов)
- является заявителем при подаче документов на госрегистрацию изменений сведений об ООО, содержащихся в уставе или ЕГРЮЛ, кроме перехода прав на доли участников ООО
- подготавливает, созывает и открывает общие собрания участников ООО
- ведет список участников ООО
- обеспечивает сохранность документов ООО и предоставляет их участникам, поскольку именно он действует от имени общества
- предоставляет лицам, созывающим собрание, список участников общества
- участвует в собрании участников с правом совещательного голоса
- отказывается от преимущественного права покупки доли, предоставленного обществу в соответствии с уставом
Какие полномочия руководителя ООО можно ограничить?
Ограничить можно любые полномочия руководителя ООО. Это связано с тем, что директор осуществляет те функции, которые законом или уставом самого общества не отнесены к компетенции иных органов управления. Кроме того, в некоторых случаях закон прямо говорит о возможности ограничения полномочий руководителя, например при заключении сделок. Ограничивать полномочия рекомендуем путем включения в устав ООО положений о необходимости согласования отдельных действий с конкретным органом ООО — общим собранием, советом директоров, правлением (иным коллегиальным исполнительным органом). При этом формулировки таких положений должны быть четкими. На практике в основном ограничивают полномочия руководителя ООО по заключению им сделок, например, включив в устав положение, запрещающее директору заключать сделки свыше определенной суммы и (или) заключать определенные сделки. Кроме того, нередко уставом общества ограничивают полномочия директора по приему сотрудников и по назначению зарплаты, премии, материальной помощи и выходного пособия.
Органы управления ООО
Действующим законодательством предусмотрено, что при учреждении юридического лица в форме Общества с ограниченной ответственностью обязательным пунктом решения об учреждении ООО является назначение или избрание органов управления ООО.
К органам управления ООО относятся:
- общее собрание участников ООО (или единственный участник – если учредителем является одно лицо);
- совет директоров ООО (наблюдательный совет), если его образование предусмотрено уставом общества;
- коллегиальный исполнительный орган общества(правление, дирекция), если его образование предусмотрено уставом общества, единоличный исполнительный орган общества;
- ревизионная комиссия (ревизор) общества (если избрание предусмотрено уставом общества).
Общее собрание участников ООО
В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом ООО является общее собрание участников общества. Общее собрание участников ООО может быть очередным или внеочередным, все участники общества имеют право присутствовать на нем, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.
Каждый участник ООО имеет на общем собрании участников число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале ООО. Уставом ООО при его учреждении или путем внесения в устав ООО изменений по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников ООО. Изменение и исключение положений устава ООО, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников ООО, принятому всеми участниками единогласно.
Компетенция общего собрания участников ООО определяется уставом общества.
К исключительной компетенции общего собрания участников относятся:
- определение основных направлений деятельности ООО, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
- изменение устава ООО, в том числе изменение размера уставного капитала ООО;
- внесение изменений в учредительный договор;
- образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
- избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора);
- утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
- принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества;
- утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность ООО (внутренних документов ООО);
- принятие решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
- принятие решения о реорганизации или ликвидации ООО;
- назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
- решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Очередное общее собрание участников ООО проводится в сроки, определенные уставом, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников ООО созывается исполнительным органом ООО.
Внеочередное общее собрание участников ООО проводится в случаях, определенных уставом ООО, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.
Совет директоров (наблюдательный совет) ООО
Уставом ООО может быть предусмотрено образование Совета директоров (наблюдательного совета), компетенция которого определяется уставом Общества. Также уставом определяется порядок образования, порядок деятельности и порядок прекращения полномочий членов Совета директоров ООО.
К компетенции Совета директоров ООО (наблюдательного совета) Закон относит следующие вопросы:
- определение основных направлений деятельности ООО;
- образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
- установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу ООО, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
- принятие решения об участии ООО в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
- утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности ООО (внутренних документов ООО);
- создание филиалов и открытие представительств ООО;
- решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
- решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
- решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников ООО;
- иные предусмотренные Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом ООО и не отнесенные к компетенции общего собрания участников ООО или исполнительного органа ООО.
Члены коллегиального исполнительного органа ООО не могут составлять более одной четвертой состава Совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем Совета директоров. Члены Совета директоров или лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа ООО, могут участвовать в общем собрании участников ООО с правом совещательного голоса.
Исполнительный орган ООО
Руководство текущей деятельностью ООО осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. Исполнительные органы ООО подотчетны общему собранию участников и Совету директоров. Единоличный исполнительный орган ООО (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников ООО на срок, определенный уставом ООО, если уставом ООО решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) ООО. Единоличный исполнительный орган ООО может быть избран также не из числа его участников.
Единоличный исполнительный орган ООО:
- без доверенности действует от имени ООО, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
- выдает доверенности на право представительства от имени ООО, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издает приказы о назначении на должности работников ООО, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» или уставом ООО к компетенции общего собрания участников ООО, совета директоров (наблюдательного совета) ООО и коллегиального исполнительного органа ООО.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа ООО и принятия им решений устанавливается уставом ООО, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Если уставом ООО предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом также коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием участников ООО в количестве и на срок, которые определены уставом ООО. Коллегиальный исполнительный орган осуществляет полномочия, отнесенные уставом ООО к его компетенции. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа и принятия им решений устанавливается уставом ООО и внутренними документами.
Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, которое может не являться участником ООО. Функции председателя коллегиального исполнительного органа выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему.
Ревизионная комиссия (ревизор) ООО
Ревизионная комиссия (ревизор) ООО избирается общим собранием участников ООО на срок, определенный уставом ООО. Количество членов ревизионной комиссии общества определяется уставом ООО.
Ревизионная комиссия (ревизор) ООО вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности ООО и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности ООО. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества члены совета директоров (наблюдательного совета) ООО, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа ООО, члены коллегиального исполнительного органа ООО, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.
Ревизионная комиссия (ревизор) ООО в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов ООО до их утверждения общим собранием участников ООО. Общее собрание участников ООО не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы ООО при отсутствии заключений ревизионной комиссии (ревизора) ООО
Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) ООО определяется уставом и внутренними документами ООО.