Фактическое руководство организацией это

С момента регистрации ООО от его имени действует единоличный исполнительный орган – руководитель. Формально это самая главная фигура, которая несёт административную и уголовную ответственность за действия компании. Такое положение провоцирует некоторых учредителей на то, чтобы нанять лицо, на которое можно переложить все имущественные риски бизнеса. Кто такой номинальный директор, и стоит ли передавать ему управление организацией? Узнайте об этом в нашей публикации.

Признаки номинального директора ООО

Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.

Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.

Такая возможность действительно предоставлена статьей 61.11 закона «О несостоятельности», но на практике ей не так просто воспользоваться. Истинные владельцы ООО сделают всё возможное, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности была возложена на номинала. Поэтому не случайно так популярен поисковый запрос «номинальный директор ответственность».

Федеральная налоговая служба давно и настойчиво борется с фиктивными директорами, занося их в реестры:

• дисквалифицированных лиц;
• массовых руководителей;
• директоров компаний, исключенных из ЕГРЮЛ с долгами перед бюджетом.

Если при проверке заявления Р11001 окажется, что будущий руководитель находится в одном из реестров, в регистрации ООО откажут.

К подозрительным признакам, указывающим на номинального руководителя, ФНС также относит отсутствие у него постоянного места работы и профессионального образования, невысокий уровень доходов, возраст не старше 25–30 лет.

В качестве дополнительного контрольного мероприятия ИФНС может пригласить лицо, заявленное директором, на беседу. Цель – выяснить истинные мотивы человека, сведения о котором будут занесены в ЕГРЮЛ.

Среди заданных вопросов могут быть такие:

• имеете ли вы представление о том, чем будет заниматься созданная организация;
• есть ли у вас достаточный руководящий опыт и соответствующее образование;
• в каких отношениях вы находитесь с учредителями;
• подтверждаете ли вы, что лично будете управлять финансово-хозяйственной деятельностью ООО;
• подозреваете ли вы, что вас могут использовать в качестве номинального директора;
• осознаете ли вы, что несёте субсидиарную ответственность по долгам создаваемого юридического лица.

Некоторые инспекции требуют также, чтобы будущий руководитель был прописан в том же населённом пункте, где регистрируют ООО. Иначе, по мнению налоговиков, у него не будет реальной возможности управлять организацией. Однако подобное требование противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц» и не может быть причиной для отказа в создании общества.

Но кроме признаков номинала, которые можно выявить на этапе регистрации общества с ограниченной ответственностью, есть те, которые проявляются уже при ведении бизнеса:

• руководитель не является лично в налоговую инспекцию или приходит с адвокатом;
• при беседе с инспектором выясняется, что директор не в курсе хозяйственной деятельности своего ООО;
• руководитель не может пояснить данные налоговой и бухгалтерской отчётности;
• неоднократное отсутствие руководящего лица по месту прописки или юридическому адресу, невозможность связаться с ним по телефону.

Для чего компании номинальный директор

Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.

Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:

• фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
• несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
• фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
• необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
• для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.

Официально такого понятия, как работа номинальным директором, не существует, поэтому ответственности именно за это закон не устанавливает. Однако такая ситуация несёт риски для обеих сторон.

Риски при назначении номинального директора

Конечно, если учредители идут на то, чтобы передать управление компанией номиналу, они стараются себя обезопасить. В организацию, где реально планируется вести бизнес, пригласят не человека с улицы, а родственника, приятеля, другое доверенное или зависимое лицо.

Проблема в том, что дружеские и родственные связи могут не выдержать испытания, если номинальному директору будет грозить имущественная или уголовная ответственность. Кроме того, нельзя недооценивать вероятность личных разногласий между учредителями и таким «дружественным» номиналом.

В большинстве случаев настоящие собственники компании, получающие прибыль от неё (так называемые бенефициары), не отдают номиналу все рычаги управления. Для защиты от возможных несогласованных действий подставного руководителя применяются следующие меры:

• ограничения в доступе к расчётному счёту, кассе, печати, документам ООО;
• оформление генеральной доверенности на управление другому лицу;
• необходимость письменного согласования хозяйственных операций с бенефициаром;
• ограничения в уставе, разрешающие проводить определённые сделки только при их одобрении участниками общества;
• назначение на важные посты в компании «своих» людей, которые могут контролировать действия руководителя;
• заранее подписанное номинальным руководителем заявление об увольнении или соглашение о расторжении трудового договора без даты;
• другие методы воздействия, вплоть до криминальных.

Несмотря на это, риски назначения номинала на руководящую должность для самого ООО всё равно существуют.

1. Номинальный директор не ограничен в своих полномочиях единоличного исполнительного органа, данных ему законом. Даже при наличии выданной генеральной доверенности другому лицу он вправе подписывать документы и заключать сделки, если на них прямо не установлены ограничения в уставе. Теоретически он может как угодно действовать в своих личных интересах или интересах третьих лиц, не являющихся собственниками бизнеса.
2. Для того, чтобы избежать возможной ответственности, некоторые номиналы специально искажают свою подпись (предварительно заверив настоящую подпись у нотариуса). В этом случае документы ООО могут быть признаны недействительными из-за того, что их подписало «неустановленное лицо». Это грозит не только разрывом отношений с партнерами, но и проблемами с госорганами. Например, если ИФНС посчитает, что декларация подписана не руководителем, она будет признана непредставленной. А за это можно заблокировать расчётный счёт ООО.
3. Номинальный директор может собирать компромат на собственников бизнеса, втайне записывая разговоры с ними или привлекая свидетелей, чтобы доказать, что он действовал по указанию другого лица. Позже эта информация может быть использована против учредителей.
4. Подставной руководитель может заявить в ИФНС о том, что его внесли в ЕГРЮЛ без согласия и ведома. Для этого применяется форма Р34001. Из-за этого в реестр будет внесена запись о недостоверных сведениях про организацию, что существенно усложнит её деятельность, вплоть до исключения из ЕГРЮЛ.
5. В случае банкротства ООО номинальный директор может частично или полностью освободиться от ответственности. Для этого он должен помочь арбитражному суду установить лицо, фактически контролировавшее бизнес, или обнаружить скрываемое имущество, которое может быть направлено на удовлетворение требований кредиторов. Разумеется, что для учредителей последствия такого сотрудничества директора с судом будут только негативными.

Ответственность номинального директора

Работа номинальным директором – это вовсе не вакансия мечты. Среди возможных последствий не только серьёзная административная ответственность, но и уголовное преследование. Расскажем об этом подробнее.

Номинальный директор – ответственность гражданско-правовая

Если под руководством номинального директора ООО причинило ущерб бюджету или другим кредиторам, то его придётся возместить в полном объеме. Как правило, такая субсидиарная ответственность возникает при доведении компании до банкротства.

Руководитель будет признан виновным, если он:

• не соблюдал принципы добросовестности и разумности при выполнении должностных обязанностей, из-за чего общество утратило имущество, за счёт которого можно было удовлетворить требования кредиторов;
• совершал заведомо убыточные сделки;
• вовремя не подал заявление о банкротстве ООО при наличии его признаков;
• в ходе процедуры банкротства не передал управляющему документацию организации-должника или передал недостоверную информацию, из-за чего невозможно установить контролирующих лиц.

Напомним, что номинала не допускают к реальному управлению компанией, поэтому он действительно может быть не в курсе тех махинаций, которые проводят от его имени. Но чтобы освободиться от субсидиарной ответственности, он должен суметь доказать, что его вины в таких действиях нет, а сделать это совсем не просто.

Кроме того, потребовать от руководителя возмещения убытков могут сами участники общества, которые наняли его на этот пост (статьи 44 закона «Об ООО» и 277 ТК РФ). А это не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.

Номинальный директор – ответственность административная

Не надо забывать о том, что руководитель в ответе за все действия организации в гражданских, налоговых, трудовых и других правоотношениях. Многочисленные штрафы за возможные нарушения налагаются не только на само ООО, но и на директора.

Предусмотрена также особая административная ответственность за преднамеренное банкротство по статье 14.12 КоАП РФ – штраф до 10 000 рублей или дисквалификация на срок от шести месяцев до трех лет.

Номинальный директор – ответственность уголовная

Основная уголовная ответственность для номинала предусмотрена статьями 173.1 и 173.2 Уголовного кодекса РФ. В частности, речь в них идёт о предоставлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, сведений о подставных лицах.

А фиктивный руководитель, который не имел реального намерения управлять обществом с ограниченной ответственностью, таким лицом и является. В этом случае номинальному директору грозит штраф до 500 тысяч рублей, исправительные работы или лишение свободы на срок до пяти лет. И хотя основная часть приговоров по таким статьям не приводит к реальному лишению свободы, но судимость у человека будет.

Уголовная ответственность для номинального директора может наступить и в период действия организации. Не имея реальной возможности управлять он, тем не менее, должен соблюдать требования, установленные законодательством.

И если, например, возглавляемая фиктивным руководителем организация не платит работникам зарплату, ответственность по статье 145.1 УК РФ будет нести он. Вот ещё несколько статей Уголовного кодекса, по которым могут быть привлечены номинальные управленцы:

• нарушение правил охраны труда, повлекшее по неосторожности причинение смерти или тяжкого вреда здоровью человека (ст. 143);
• уклонение от уплаты налогов и сборов с организации (ст. 199);
• злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177);
• уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации (ст. 194 УК).

Месяц бухгалтерского обслуживания в подарок

Какая ответственность введена для гражданина, который по документам стал генеральным директором, но не контролирует фирму и не участвует в ее работе? Об этом поговорим в данном материале. Также рассмотрим опасности для фактических руководителей и для компаний, возглавляемых подставным директором.

Зачем нужен номинальный директор

Есть разные причины для привлечения номинального директора (см. таблицу 1). В том числе, законные. Его приглашение всегда рискованно как для гражданина, так и для предприятия. Но риски можно снизить. В частности, с помощью требований к подставному директору.

Таблица 1. Отдельные причины, когда приглашают номинального директора

№ п/п	Причина
1	Несколько компаний фактически возглавляет один и тот же человек. При официальном руководстве налоговики заявят о взаимозависимости предприятий. Это приводит к спорам с инспекцией. Избегая их, многие «на бумаге» меняют ген. директора для одной из организаций.
2	Фирма практически прекратила деятельность, но нежелательно ее исключение из госреестра. Скажем, из-за проверки, ожидаемой при исключении. Либо из-за возможного возобновления бизнеса. Тут часто решают сохранить компанию, но сменить руководителя. Причины замены различны. Например, неоправданность отвлечения опытного управленца на неработающую организацию.
3	Фактический руководитель не может или не желает официально возглавлять предприятие. Это связано с его статусом (госслужащий и пр.), дисквалификацией, иными причинами.
4	Нужно перевести активы в формально независимую компанию. Или разделить бизнес на несколько фирм.
5	Надо избежать согласований или иных усложняющих процедур. Это, к примеру, актуально для акционерных обществ. Они обязаны уведомлять членов совета директоров (а иногда и акционеров) о сделках с заинтересованностью. Один из их признаков – близкое родство руководителей предприятий, участвующих в сделке. Если одного из них сменит номинальный директор, то нет причин для согласования.

Требования к номинальному директору и его обязанности

В объявлениях о вакансиях требования зачастую минимальны. Сказано о необходимости быть на связи, пунктуальности, «приличном внешнем виде», отсутствии судимостей и пр. Но объявления нередко размещают посредники, не отвечая за последствия сотрудничества с фиктивным руководителем.

Избегая неприятных последствий, лучше вводить дополнительные требования. Они, в частности, связаны с репутацией номинального директора. Ее можно проверить с помощью сервиса
«Прозрачный бизнес», разработанного ФНС России.

Там в поисковое поле надо внести фамилию, имя и отчество гражданина, его ИНН. Это позволит узнать, не относится ли претендент к тем, кто дисквалифицирован или упомянут в подпункте «ф.» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ. Там, в частности, сказано о руководителях компаний, исключенных из госреестра с непогашенными долгами перед бюджетом. Они не могут быть учредителями и ген. директорами новых фирм. Запрет действует три года (с момента исключения должника из госреестра).

Также для подставного директора или учредителя нежелательно включение в перечень массовых. С ним можно ознакомиться в сервисе «Прозрачный бизнес» или в
отдельном реестре.

Ген. директору не запрещено совмещение. Суд мог бы отменить отказ в регистрации – если доказано, что заявитель фактически руководит новой фирмой.

При регистрации налоговики нередко беседуют с генеральным директором. В частности, предупреждают об ответственности фиктивного директора. Также они спрашивают о ведении учета, возможных поставщиках и т.д. Лучше, если руководитель сможет ответить (хотя бы кратко). Иначе не исключен отказ в госрегистрации. В суде он оспорим (отсутствие пояснений не доказывает фиктивность работы). Это ясно из пункта 1.2 Обзора, высланного письмом ФНС России от 28.12.18 № ГД-4-14/25946. Но судебных тяжб лучше избегать.

Способы защиты бизнеса от подставного директора

Сотрудничество с номинальным директором связано не только с рисками в регистрации. Есть и другие. Например, хозяйственные – если подставной директор приглашен в работающую компанию. Формально у него есть полномочия для управления чужим бизнесом. Поэтому бизнес надо защитить. Способы индивидуальны. Их делят на три группы.

Первая – ограничения для фиктивного руководителя (см. таблицу 2).

Таблица 2. Примеры ограничений для номинального директора

Во вторую группу входят меры, позволяющие быстро уволить подставного директора и указать на отсутствие у него полномочий. К примеру, получение от него заявления об увольнении, где нет даты. Если номинальный директор одновременно и учредитель, то с ним часто оформляют соглашение о передаче доли. В нем также не ставят дату.

Третья группа мер – подготовка документов, обеспечивающих работу предприятия. Это доверенности и приказы, где закреплены полномочия менеджеров и других специалистов. Их подписывает номинальный директор. Как правило, одна из доверенностей выдается на того, кто фактически организует деятельность компании. И она предусматривает все полномочия, нужные для управления.

Даже полный комплект защитных документов не избавит от всех рисков. Но фиктивного руководителя стоит предупредить об опасности действий, невыгодных фирме. Ее убытки могут быть взысканы с подставного директора. И это не единственный вариант ответственности по законодательству РФ, угрожающей номинальному директору.

Работа компании и уголовная ответственность номинального директора

По документам подставной директор отвечает в целом за организацию. Так что перечень статей, по которым возможна уголовная ответственность номинального директора, обширен. Их можно разделить на две части.

В первую (основную) входят статьи, связанные не с регистрацией, а с деятельностью компании. К примеру, неуплата налогов или мошенничество.

По таким статьям чаще наказывают фактического руководителя. Номинальный же становится свидетелем. Хотя и его могут осудить. В частности, когда подставной директор использован не только для регистрации юрлица.

Передача паспорта и уголовная ответственность номинального директора

Выше мы говорили о статьях, связанных с ответственностью за работу фирмы. Они часто вводят жесткое наказание. Но угрожают не всем подставным руководителям. Обратная ситуация со статьями второй группы – связанными с созданием юрлиц с помощью номинальных директоров.

Это две статьи Уголовного кодекса: 173.2 и 173.1 (см. таблицу 3). Тут преступником могут назвать любого директора-номинала. Ведь он передает паспорт или выписывает доверенность для включения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Это преступление, указанное в части 1 статьи 173.2 УК РФ. Она применима и для ответственности номинального учредителя ООО либо другой компании. Ведь если гражданин стал учредителем формально, скрывая фактических собственников, то это также приводит к недостоверности записей в ЕГРЮЛ.

Приговоров, основанных на части 1 статьи 173.2 УК РФ, пока что немного (по сравнению с количеством предприятий, регистрируемых на номинальных директоров). Но их выносят все чаще, а скоро станет еще больше. Ведь ФНС России недавно пообещала активней сообщать о преступлениях, связанных с госрегистрацией (письмо от 11.01.19 № ГД-4-14/157@).

Обвинительный приговор возможен, и когда незначительна роль номинального директора в регистрации и деятельности компании.

Уголовная ответственность за незаконное создание юрлица

Стремясь уйти от наказания, номинальный директор или учредитель расскажет правоохранителям о тех, кто обеспечивал госрегистрацию (обычно юрист или фактический руководитель). Им угрожает приговор за незаконное создание фирмы (ст. 173.1 УК РФ). Или за информацию, из-за которой в ЕГРЮЛ внесены сведения о подставных лицах.

По статье 173.1 могут наказать и номинального директора. Допустим, он сам сдал документы на регистрацию, зная о невозможности управления. Значит, из-за него в ЕГРЮЛ попали данные о подставном лице. Это основание для ответственности, решил Железнодорожный райсуд г. Хабаровска (приговор № 1-397/2018 от 09.07.18). Он также дал условный срок (один год).

Таблица 3. Преступления, связанные с регистрацией с помощью номиналов

Состав преступления	Ответственность
Создание фирмы через подставных или подача данных, из-за которых в ЕГРЮЛ внесены сведения о подставных лицах (ст. 173.1 УК РФ)	Обычное наказание	Принудительные работы или лишение свободы на срок до трех лет. Либо штраф – от 100 до 300 тыс. руб. (или доход осужденного за 7–12 месяцев).
Преступление группы по предварительному сговору	Лишение свободы на срок до пяти лет. Или бесплатные обязательные работы (срок от 180 до 240 часов). Или штраф: от 300 до 500 тысяч рублей (либо доход осужденного за период от одного года до трех лет).
Передача паспорта или выдача доверенности, если цель – внесение сведений о подставном лице (ч. 1 ст. 173.2 УК РФ)	Штраф – от 100 до 300 тыс. руб. (или в размере дохода за 7–12 месяцев). Его могут заменить на бесплатные обязательные работы (срок от 180 до 240 часов). Или на исправительные (срок – до двух лет), когда осужденный трудится на прежней работе. Но с него удерживают от 5 до 20% заработка.
Приобретение паспорта или иного удостоверения личности. Или использование незаконно полученных паспортных данных (ч. 2 ст. 173.2 УК РФ)	Если это сделано для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице, то грозят принудительные работы или лишение свободы на срок до трех лет. Или штраф – от 300 до 500 тыс. руб. (или доход осужденного за период от одного года до трех лет)

Большинство приговоров по указанным статьям не связаны с реальным лишением свободы. Обычно суд ограничивается условным сроком или иными санкциями. Но стоит прибавить различные сложности, возникающие у осужденного (при трудоустройстве, получении кредитов и т.д.). И главное – доходы подставного директора обычно мизерны. Они несопоставимы с возможной ответственностью по законодательству РФ.

Освобождение номинального директора от уголовной ответственности

От наказания избавит окончание срока давности. Он составляет два года – для предоставления паспорта и большинства других преступлений, связанных с регистрацией. Исключение – создание компании через подставных лиц, совершенное группой, по предварительному сговору. Тут срок давности – шесть лет. Его исчисляют с момента преступления (передачи паспорта и пр.) до дня вступления в силу приговора суда.

От ответственности освободит и деятельное раскаяние. Его трудно использовать. Ведь надо доказать, что осужденный помог раскрыть преступление, загладил причиненный вред.

Заявление о недостоверности сведений, упомянутое судом, подают по форме № Р34001 (приложение № 3 к приказу ФНС России от 11.02.16 № ММВ-7-14/72@). Подставной директор заинтересован в его отправке налоговикам и может выслать бланк. Так он подведет организацию, которую формально возглавляет. Ведь в госреестре появится запись о недостоверности сведений по компании. С такими предприятиями многие опасаются сотрудничать. Кроме того, фирму могут ликвидировать. Это произойдет, если в течение шести месяцев организация не сменит генерального директора и не обновит запись в ЕГРЮЛ.

Суд может освободить от ответственности и без заявления. Но нужно, чтобы своими показаниями номинальный директор «активно способствовал раскрытию и расследованию преступления» (цитата из апелляционного постановления Няндомского райсуда от 25.07.17 № 10-18/2017). Такие показания становятся основой для обвинительных приговоров тем, кто обеспечивал регистрацию. Это может быть и фактический руководитель.

Административная ответственность номинального директора

Подставной директор формально отвечает за все действия предприятия. И его могут привлечь за множество нарушений. К примеру, оштрафовать на сумму от 10 до 20 тыс. руб. за задержку зарплаты в возглавляемой им организации (ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ). Или наказать за непредставление в суд заявления о банкротстве. Его сдают в ситуациях, предусмотренных статьей 9 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ (невозможность выполнить требования кредиторов и пр.). Подставной директор может не знать о такой ситуации (у него нет сведений о долгах). Но по документам именно он должностное лицо. Поэтому будет оштрафован на сумму от 5 до 10 тыс. руб. (ч. 5 ст. 14.13 КоАП РФ).

Наказать могут и при создании компании. Тут в инспекцию передана информация о номинальном директоре как руководителе фирмы. Хотя фактически он ее не возглавлял. Значит, в ИФНС отправлены недостоверные данные. Это повод для штрафа в размере от 5 до 10 тыс. руб. (ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ).

Штраф не возьмут, если гражданин уже привлечен к уголовной ответственности за то же нарушение. Но такая замена не радует. И лучше, если от административного штрафа освободят по другой причине – из-за истечения срока давности. Он зависит от вида нарушения. К примеру, по недостоверным сведениям при госрегистрации – один год.

Номинальный директор и налоговые отношения

В Налоговом кодексе нет санкций для менеджера (даже номинального). Нет и ответственности за работу с подставным директором. Вместе с тем, ИФНС не доверяет фирмам с номинальными директорами. И может усложнить работу таким компаниям. Причем с помощью фиктивного руководителя.

Инспекция превышает свои полномочия – она не вправе отказывать в приеме декларации из-за показаний. И в суде можно доказать, что отчетность сдана. Это позволяет отменить блокировку. Но даже временная приостановка по счету приводит к значительным убыткам. И предприятия стараются их избежать (см. таблицу 4).

Таблица 4. Как снизить риск блокировки счета из-за номинального директора

Что делать	Комментарий
При возможности сдайте декларацию заранее. А не перед истечением срока предоставления	Претензии ИФНС лучше устранять, когда не закончена отчетная кампания (и нельзя обвинить в опоздании с декларацией). Для этого надо побыстрее узнать о самих претензиях. О них известно только после предоставления отчетности.
Если из нескольких фирм подставного директора назначают только в одну, то лучше, если она освобождена от НДС	ИФНС чаще опрашивает ген. директоров у плательщиков НДС. Это стоит учесть, когда общий бизнес ведут несколько организаций, работающих на разных налоговых режимах. Если в одну назначают номинального директора, то безопасней, если он числится у «упрощенца».
Получайте информацию от номинального директора	Подставной директор должен знать – о любом вызове в инспекцию надо срочно уведомить компанию. Стоит оповещать и о телефонных звонках, не отвечая сразу на вопросы чиновников.
Лучше оградить подставного директора от единоличного общения с налоговиками	Безопасней, если в общении также участвуют юрист или главный бухгалтер. Это можно объяснить тем, что у ген. директора много обязанностей. И он не помнит обо всех уже решенных задачах. Вот и пришел с помощником.
Иногда стоит оповещать фиктивного директора об основных моментах работы фирмы	Все зависит от отношений с номинальным директором, его вовлеченности в бизнес, множества индивидуальных вопросов. Зная специфику компании, проще доказать реальность руководства и избежать обвинений в номинальности.

ИФНС иногда отказывает в приеме декларации, ссылаясь на саму номинальность руководителя. Этот отказ тоже оспорим. Впрочем, можно обойтись без суда – если ген. директор обратится в инспекцию. Там он подтвердит работу в компании и подписание декларации.

Субсидиарная ответственность номинального директора

Если при банкротстве или иной ликвидации у юрлица недостаточно средств для погашения всех долгов, то возможно взыскание с тех, кто контролирует фирму. В первую очередь, с генерального директора. Он может быть привлечен к субсидиарной ответственности, когда из-за его действий или бездействия не удалось погасить часть требований кредиторов. Взыскание угрожает и подставному директору.

Номинальный директор должен «осознавать последствия риска». Это цитата из постановления Арбитражного суда Московского округа от 16.07.18 № А40-187875/16. Он рассмотрел ситуацию, когда генеральный директор не обратился в суд с заявлением о банкротстве компании. Оно требовалось из-за предбанкротного состояния. Подставной руководитель не знал о таком состоянии, но это не избавит от субсидиарной ответственности – решил арбитраж. Ответственность номинального директора одобрил и Пленум ВС РФ (п. 6 постановления от 21.12.17 № 53).

Взыскиваемые суммы могут составлять сотни миллионов рублей. Конечно, такие долги редки. Чаще взыскивают намного меньше – сотни тысяч рублей. Но и это немало. Причем задолженность, возникшую из-за субсидиарной ответственности, нельзя списать даже при банкротстве гражданина (в том числе, номинального директора).

Об уменьшении взыскания с подставного директора

Нельзя требовать весь непогашенный долг с номинального директора. Ведь к субсидиарной ответственности привлекают всех контролирующих лиц. Это не только генеральный директор. Отвечают и другие. В частности, фактический руководитель, даже если он официально не возглавляет организацию. Так сказано в пункте 6 Постановления № 53.

Там же Пленум ВС РФ сообщил: долг, требуемый с номинального директора, можно уменьшить. Но надо получить сведения, позволяющие взыскать долги с других. Допустим, выявить реального руководителя либо его активы. Или имущество должника (компании, возглавляемой подставным директором). Причем речь идет об информации, недоступной для большинства. К примеру, о том, кому передано имущество должника (если операция не отражена в учете).

Раскрыв подобные сведения, номинальный директор подведет фактического директора и владельцев бизнеса. Но он заинтересован в смягчении своей ответственности. И не стоит надеяться на его молчание. В критической ситуации подставной директор часто становится противником тех, кто его нанимал. И это надо учитывать бизнесменам (см. таблицу 5).

Таблица 5. Восемь правил для сотрудничества с номинальным директором

Правило	Пояснение
Сотрудничество должно быть необходимо	Подставного директора стоит приглашать, только когда нет других вариантов. Например, если фактическому руководителю нельзя официально возглавлять фирму.
Избегайте возглавляющих несколько фирм	Выбирая номинального директора, проверьте, не отнесен ли он к массовым. Еще желательно, чтобы подставной директор не возглавлял другие компании в том периоде, когда он числится в вашей.
К полномочиям номинального директора, как и его кандидатуре, лучше подходить индивидуально	Одно дело, если подставной директор приглашен в фирму, которая не будет работать. Тут, как правило, не важна кандидатура, опыт и т.д. Другая ситуация с действующим предприятием. Особенно, если номинальный директор решает отдельные управленческие или представительские задачи.
Помните, что подставной директор легко станет вашим врагом	Если фиктивному директору угрожает ответственность, то он даст показания, невыгодные компании и фактическому руководителю. Этим пользуются следователи, налоговики и др. Не надейтесь на неразглашение информации номинальным директором.
Разработайте правила общения с налоговиками	Зачастую лучше просить фиктивного руководителя оповещать о поступающих вызовах в ИФНС, вопросах чиновников и другом внимании со стороны проверяющих. Так проще оценить возможные опасности, обеспечить поддержку номинального директора (при необходимости), избежать невыгодных показаний. Подчеркнем: это правило не всегда применимо. Оно обычно неактуально, если подставной директор привлечен в брошенную организацию. Здесь, наоборот, часто не поддерживают контакты с номиналом.
Защищайте бизнес от номинального директора	Оформите документы, ограничивающие полномочия руководителя. Желательны и документы, позволяющие в любой момент разорвать договор. Например, заявление подставного директора об увольнении, где нет даты.
Не переоценивайте защитную роль номинального директора	Раньше часто наказывали лишь номинального директора. Но ситуация изменилась. Сейчас только при административной ответственности обычно ограничиваются подставным директором. Иная ситуация с уголовной и субсидиарной. К ней стараются привлечь и фактического руководителя или владельца бизнеса. Причем их выявляют с помощью номинала. Правда, с него могут взыскать часть долга компании. И это сократит взыскание с реального руководителя и учредителей – при субсидиарной ответственности.
Если возможно, то просите номинального директора не афишировать свою «номинальность»	Совет актуален для работающих компаний. Тут налоговики и другие госслужащие могут допросить руководителя. Если он признает свою «номинальность», то усложнит работу предприятия. Не исключены и трудности у контрагентов (например, с вычетом НДС). Подобных последствий можно избежать, если ген. директор заявит, что он руководит фирмой. Чиновники могут в этом усомниться из-за отсутствия нужных знаний у опрошенного. Но можно ссылаться на помощь других работников.

В рамках оказания услуги налогового планирования мы тщательно изучаем все условия предстоящих сделок и разрабатываем рекомендации, которые снижают риск привлечения внимания налоговой к конкретной сделке или контрагенту. Все варианты налогового планирования разрабатываются с учетом специфики бизнеса клиента и в полном соответствии с законодательством РФ.

Контролирующие органы проверяют не только реальность сделок, но и личность, того, кто подписал все документы. В рамках данного тренда инспекторы оценивают, насколько адекватен директор, не является ли он номинальным. Если руководитель контрагента будет признан номиналом, то по сделкам с такой компанией будут доначислены налог на прибыль и НДС. Таким образом, предпринимателям требуется теперь решать задачу, как доказать, что директор контрагента не номинал. Исходя из судебной практики, можно выделить несколько рекомендаций и типовых аргументов.

В каких случаях директор считается номинальным?

Контролирующие органы могут назвать номиналом любого руководителя. Однако есть действующая судебная практика, в которой содержатся определенные признаки номинального руководителя.

Регистрация компании за вознаграждение

Пример

Пример

Аналогичная ситуация возникла у компании, которая приобретала товары у реальных поставщиков, которые в последующем перечисляли денежные средства своим контрагентам, а те возвращали деньги на их счет в виде займов. Арбитражный суд принял решение об отказе компании в вычете НДС в связи с тем, что ее контрагент не начислял и уплачивал НДС. Таким образом, даже осуществление реальных сделок не гарантирует возмещения по ним НДС. Позиция суда отражена в определении Верховного суда РФ № А76-2493/2017 от 25 января 2021 года.

Директор участвует в деятельности нескольких компаний

Пример

Руководитель участвует в обналичке

Пример

Как опровергнуть массовость руководителя

Пример

Как доказать, что руководитель притворяется номинальным

Пример

Пример

Судьи относятся критически к заявлениям директоров о своей номинальности. Так, имеется практика, когда руководитель в ходе допроса показал, что фактически не занимался делами предприятия, только подписал заявление на регистрацию фирмы за вознаграждение и все. Однако в ходе судебного следствия выяснилось, что директор самостоятельно открывал счета в банках, вел переговоры с контрагентами, ставил свои подписи на документах. В результате суд не признал такого директора номинальным и отказал ИФНС в доначислениях по налогам. В данном случае полезно изучить постановление АС Московского округа № А40-194450/2016 от 22 ноября 2017 года.

Подготовка директора к посещению налоговой

Личные встречи с директором

Экспертиза подписи руководителя

Получение пояснений от директора

Пример

Проверка социального статуса директора

При заключении договора рекомендуется проверять личность директора.

Преступное прошлое

Низкий социальный статус, зависимости

Директор-пенсионер

ИФНС может признать директора номинальным, если он пенсионер. Однако здесь многое зависит от возраста и состояния здоровья. В такой ситуации необходимо убедиться в том, что пенсионер способен вести деятельность, принимать адекватные решения, а также проверять, что на документах стоит его фактическая подпись.

Нерезидент

23 января Верховный Суд вынес Определение № 305-ЭС21-18249 (2, 3) по делу № А40-303933/2018 о привлечении к субсидиарной ответственности гражданина, контролирующего корпоративную группу, куда входит должник, чей номинальный руководитель не предоставил документацию конкурсному управляющему.

Эдуард Киценко является участником ООО «Луиджи Альбино» с размером доли 99,99%, которое выступает единственным участником ООО «Абсолют» с размером доли 100%. С мая 2017 г. по август 2019 г. генеральным директором общества «Абсолют» был Мурад Шихмагомедов.

В августе 2019 г. «Абсолют» признали банкротом, в следующем месяце суд обязал бывшего директора должника передать конкурсному управляющему бухгалтерскую документацию и зарегистрированное за обществом имущество. Однако Мурад Шихмагомедов не сделал этого. В июле 2020 г. он был привлечен к субсидиарной ответственности ввиду непередачи документов управляющему с применением презумпции, предусмотренной подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве.

Далее ПАО АКБ «Абсолют Банк», являющееся одним из кредиторов должника, и конкурсный управляющий Людмила Демяшкина обратились в суд с заявлением о привлечении Эдуарда Киценко к субсидиарной ответственности. По мнению заявителей, Мурад Шихмагомедов являлся номинальным руководителем, а фактически обязанность по передаче документов не исполнена вследствие действий (бездействия) Киценко как лица, контролирующего корпоративную группу «Подиум Маркет», к которой относится должник.

Суд отказал в удовлетворении требований, а апелляция и кассация поддержали его определение. Суды напомнили, что обязанность организации по ведению бухгалтерского учета и хранению документов бухгалтерского учета или бухгалтерской (финансовой) отчетности возложена именно на руководителя общества. Заявителями не доказано, что именно на Эдуарда Киценко были возложены функции по ведению или хранению документации должника либо он действовал совместно с Мурадом Шихмагомедовым и каким-либо образом способствовал сокрытию информации о должнике или его имуществе. Суды добавили, что доводы о номинальном характере полномочий Шихмагомедова не нашли достаточного подтверждения. В нотариально удостоверенном заявлении от 6 июля 2021 г. тот подтвердил, что был реальным директором должника, и указал, что документы должника хранились лично у него, а Киценко эти документы никогда не передавались. Непередача документации не привела к существенному затруднению проведения процедур банкротства.

Рассмотрев кассационные жалобы банка и конкурсного управляющего, Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ напомнила, что в исключительных случаях участник корпорации и иные контролирующие лица могут быть привлечены к ответственности перед кредитором этого юрлица, если неспособность удовлетворить требования кредитора спровоцирована волеизъявлением КДЛ, поведение которых не отвечало критериям добросовестности и разумности и не связано с рыночными или иными объективными факторами, деловым риском, присущим ведению предпринимательской деятельности.

Судебное разбирательство о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности по основанию невозможности погашения требований кредиторов должно всегда сопровождаться изучением причин несостоятельности должника, заметил ВС. По смыслу подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве отсутствие (непередача руководителем арбитражному управляющему) финансовой и иной документации должника, существенно затрудняющее проведение процедур банкротства, предполагает наличие вины руководителя. Смысл этой презумпции состоит в том, что руководитель, уничтожая, искажая или производя иные манипуляции с такой документацией, скрывает данные о хозяйственной деятельности должника. Обычно целью такого сокрытия является лишение арбитражного управляющего и конкурсных кредиторов возможности установить факты недобросовестного осуществления руководителем или иными КДЛ своих обязанностей по отношению к должнику.

Кроме того, добавил Суд, отсутствие определенного вида документации затрудняет наполнение конкурсной массы путем взыскания дебиторской задолженности, возврата незаконно отчужденного имущества. Именно поэтому предполагается, что непередача документации указывает на наличие причинно-следственной связи между действиями руководителя и невозможностью погашения требований кредиторов.

При рассмотрении этого обособленного спора, заметил ВС, банк и конкурсный управляющий помимо прочего заявляли о номинальном характере полномочий Мурада Шихмагомедова как руководителя должника, фактически не осуществлявшего функции управления хозяйственной деятельностью общества. В обоснование номинальности полномочий этого лица они ссылались на конкретные доказательства, в частности, этот гражданин стал директором должника в период, когда в отношении основной компании группы, ООО «Подиум Маркет», было подано заявление о признании ее банкротом; на момент своего назначения мужчина был зарегистрирован в другом городе и не имел никакого управленческого опыта; он не получал зарплату у должника. Эти доказательства не получили оценки со стороны нижестоящих судов.

Как пояснил ВС, смысл и предназначение номинального контролирующего лица (в частности, руководителя) состоят в том, чтобы обезопасить действительных бенефициаров от негативных последствий принимаемых по их воле недобросовестных управленческих решений, влекущих несостоятельность организации. «Тем самым происходит перекладывание ответственности с реально виновных лиц на номинальных, что в конечном итоге нарушает права кредиторов на получение возмещения, поскольку номинальные руководители не являются инициаторами действий, повлекших банкротство, и, как правило, не имеют имущества, достаточного для погашения причиненного ими вреда. При этом бенефициары, избежавшие ответственности, подобным способом извлекают выгоду из своего недобросовестного поведения», – отмечено в определении.

Такое положение дел недопустимо, подчеркнул Суд. Именно поэтому к субсидиарной ответственности подлежат привлечению как теневые, так и номинальные контролирующие лица солидарно. Первые – так как в результате именно их виновных действий стало невозможным погасить требования кредиторов, вторые – поскольку они своим поведением содействовали сокрытию личности действительных правонарушителей. Обязанность руководителя передать документацию должника конкурсному управляющему в равной степени (солидарно) распространяется как на номинального, так и на фактического руководителя. Ее неисполнение влечет возможность впоследствии применить презумпцию доведения до несостоятельности, предусмотренную подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве.

При этом, заметил ВС, наличие статуса бенефициара корпоративной группы еще не свидетельствует о том, что такое лицо является фактическим директором тех компаний группы, где формально должность руководителя занимает номинальное лицо. Бенефициар обычно не управляет ежедневной текущей деятельностью подконтрольных ему корпораций. В то же время он в силу принадлежащего ему контроля должен знать лиц, которые не только номинально, но и фактически осуществляют функции руководителя. При возникновении соответствующего спора на бенефициара может быть возложена обязанность раскрыть информацию о таких лицах. При неисполнении этой обязанности последствия допущенного фактическим руководителем нарушения могут быть вменены этому бенефициару, поскольку именно он создает модель управления, при которой теневой директор совершает противоправные действия и его выявление становится невозможным.

Суды, не исследовавшие доводы и доказательства о номинальном характере полномочий Шихмагомедова, были лишены возможности применить соответствующие правовые подходы при рассмотрении этого обособленного спора. «Утверждение этого гражданина о реальности своих полномочий как директора и нахождении документов (которые так и не были переданы) у него лично не может опровергать доводы конкурсного управляющего и банка о номинальности статуса указанного лица, поскольку принятие номинальным директором вины на себя является одним из ключевых условий заранее достигнутых договоренностей с фактическим руководителем», – заключил ВС, отменив судебные акты нижестоящих инстанций и вернув дело на новое рассмотрение в АСГМ.

Адвокат, доцент Департамента правового регулирования бизнеса НИУ «ВШЭ», доцент Высшей школы правоведения РАНХиГС Валерия Романова отметила, что в этом обособленном споре Верховный Суд обратил внимание нижестоящих судов на тот факт, что законодательством о банкротстве предусмотрена возможность привлечения к ответственности как фактических (теневых), так и номинальных контролирующих лиц (п. 9 ст. 61.11 ФЗ о банкротстве). «Помимо прочего Суд подчеркнул, что к субсидиарной ответственности подлежат привлечению как теневые, так и номинальные контролирующие лица солидарно. Он также, в частности, разъяснил, что обязанность руководителя передать документацию должника конкурсному управляющему в равной степени (солидарно) распространяется как на номинального, так и на фактического руководителя. Неисполнение этой обязанности влечет возможность впоследствии применить презумпцию доведения до несостоятельности, предусмотренную подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве», – заметила она.

По словам эксперта, выводы ВС РФ имеют существенное значение для практики рассмотрения дел о банкротстве, поскольку в очередной раз обращают внимание судов на необходимость детального исследования представленных доводов по вопросу возможности привлечения к ответственности не только прямых руководителей должника, но и контролирующих лиц и конечных бенефициаров. «Указанная позиция полностью соответствует общему вектору развития гражданского законодательства (в том числе в рамках включения в гражданское законодательство ст. 53.1 ГК РФ), а также относительно недавним поправкам в Закон о банкротстве (введение в 2017 г. в него главы III.2). Более того, позиция ВС имеет особое значение для разрешения вопроса о применении в совокупности ст. 61.11 и ст. 126 ФЗ о банкротстве, поскольку касается вопроса не только монетарной ответственности, но и возможности распространения на контролирующее лицо обязанности по предоставлению документации должника», – полагает Валерия Романова.

Отдельно, по мнению адвоката, следует обратить внимание на обоснованный акцент ВС на недопустимость игнорирования судами доводов сторон спора и выносить судебные акты без предоставления правовой оценки представленным стороной доводам и доказательствам. «Это важное напоминание судам общих правил об оценке доказательств (ст. 71 АПК РФ) и о вынесении мотивированных судебных актов (ст. 170 АПК РФ). Комментируемое определение ВС имеет существенное значение как для разрешения вопросов, связанных с привлечением контролирующих лиц к ответственности, в том числе в связи с непредоставлением документации должника, так и применительно к напоминанию судам базовых правил о порядке исследования и оценки доказательств и вынесения судебных актов», – резюмировала эксперт.

Руководитель арбитражной практики АБ г. Москвы «Халимон и партнеры» Игорь Ершов отметил, что ВС акцентирует внимание на необходимости судам (первой и апелляционной инстанций) при рассмотрении дел давать правовую оценку доводам и представленным в их подтверждение доказательствам, а суду кассационной инстанции – устранять допущенные нижестоящими судами ошибки. «Это проблема общая, характерная для всех споров, но в этом частном случае установления номинального и фактического (теневого) руководителей в споре о привлечении к субсидиарной ответственности суды первой и апелляционной инстанций не дали такую правовую оценку, а суд округа не устранил допущенные нарушения», – заметил он.

На практике номинальность и теневое руководство, по словам эксперта, пронизывают российский бизнес. «Попытка уйти от ответственности и снять с себя риски, переложив их на номинальное лицо, вызывает соблазн, но общество посредством государства и его судебных институтов должно с этим бороться, выявляя подобные схемы. Приведенные заявителями доводы номинальности единоличного исполнительного органа, указанного в ЕГРЮЛ, должны были вызвать обоснованное сомнение судов в его реальном статусе. Но важно, что сомнение в реальности статуса одного лица как руководителя автоматически не может влечь за собой придание статуса фактического (теневого) руководителя иному лицу. Для придания статуса теневого руководителя должны быть обоснованные доказательства, прямые или хотя бы совокупность косвенных, с большой степенью достоверности подтверждающие такое обстоятельство», – полагает Игорь Ершов.

Номинальный директор – это формальный директор фирмы, который только по бумагам и выписке ЕГРЮЛ занимает высокую должность, а на самом деле не участвует в руководстве организации. Номинальный директор подчиняется “теневому” руководству и только подписывает необходимые бумаги, никак не влияя на хозяйственную и коммерческую деятельность предприятия.

Руководитель (директор, генеральный директор, председатель, президент и т.п.) является единоличным исполнительным органом и несёт административную и уголовную ответственность за действия компании. Часть предпринимателей использует номинальных руководителей, чтобы избежать этой ответственности.

Этот способ далеко не нов и был описан еще советскими писателями-сатириками Ильфом и Петровым в книге «Золотой теленок»:

«Остап уже собирался взять Фунта за крахмальный ошейник и указать ему путь-дорогу, когда старик снова раскрыл рот. В дальнейшем разговор принял такой занятный характер, что Остапу пришлось примириться с фунтовской манерой вести беседу.

— Слушайте, Вам нужен председатель? — спросил старик.

— Какой председатель? — воскликнул Бендер.

— Официальный. Глава учреждения.

— Я сам глава.

— Значит, вы собираетесь отсиживать сами? Так бы сразу сказали! Зачем же вы морочите мне голову уже два часа?
Я Фунт! Я всю жизнь сидел за других, такая моя профессия – страдать за других.

— А, так Вы подставное лицо?

— Да, я зиц-председатель Фунт! Я всегда сидел…
Сидел при Александре II “Освободителе”, при Александре III “Миротворце”, я сидел при Николае II “кровавом”.
При Керенском я тоже сидел!
Вот при военном коммунизме я не сидел. Не было работы…
Но зато как я сидел при НЭПе!»

Но это дела давнишние и при этом взятые из художественной литературы. А между тем подобные зиц-председатели существуют и сегодня.

На подобную «работу», как правило, идут малоквалифицированные кандидаты, которым не хватит знаний, чтобы давать грамотные ответы на вопросы сотрудников ФНС. Такие люди часто не понимают, что, заняв должность главы незнакомой фирмы, они берут на себя большую долю ответственности. Они становятся руководителями только по документам и выписке ЕГРЮЛ, фактически же управляют компанией иные люди.

Поскольку неизвестно, удастся ли налоговикам выйти на след реального руководства компании, то высока вероятность, что вся ответственность за работу такого предприятия будет возложена на формального «руководителя».

Можно выделить характерные черты номинального директора (письмо ФНС от 29.03.2019 № ГД-4-14/5722@):

• у него нет официальной зарплаты в «своей» же компании
• не способен давать показания и игнорирует запросы налоговиков
• не может дать информацию о работе предприятия, которым якобы руководит, и о его партнёрах

Когда возникает подозрение, что во главе организации стоит директор-номинал, налоговые инспекторы направляют этой организации требование об исправлении недостоверных данных. Фирма должна исправить эти данные, дополнительно ИФНС требует личного визита директора в инспекцию, в противном случае в ЕГРЮЛ появится пометка о недостоверности сведений. Более того, возможна принудительная ликвидация такой фирмы. Фактическое руководство компании также может понести ответственность, если инспекторы смогут установить этих лиц.

Разумеется, сам подставной директор также подвергается опасности:

• Во-первых, тот факт, что организация была принудительно закрыта налоговым органами, может стать препятствием (дисквалификация на 3 года) для создания нового бизнеса.
• Во-вторых, этих граждан могут привлечь к административной и уголовной ответственности.

Сейчас существует только один приемлемый метод снятия с директора личной ответственности — это перераспределения полномочий по подбору партнёров компании. В компании следует создать внутренний регламент по подбору партнёров, а также разработать должностные инструкции для тех работников, на которых будут возложены соответствующие обязанности.

Существует и судебная практика, которая доказала эффективность данного метода в арбитражных судах: предприятия использовали свой регламент как доказательство реальности сомнительных сделок. Также метод хорошо проявил себя в судах общей юрисдикции: руководители компаний успешно избегали личной ответственности, как уголовной, так и имущественной, за сотрудничество с подозрительными контрагентами.

Так получалось благодаря тому, что в этих компаниях использовался особый регламент по подбору партнёров, проверка контрагентов в сервисе Контур.Фокус и должностные инструкции для работников, что предполагает прописанную процедуру и ответственность за подбор контрагентов.