Если руководство передали управляющему

(см. текст в предыдущей редакции)

1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Законом о банкротстве предусмотрено, что руководитель компании-банкрота обязан передать конкурсному управляющему документацию компании. Сделать это необходимо в течение трех дней с даты утверждения арбитражным судом конкурсного управляющего.

Неисполнение указанной обязанности влечет для руководителя компании-банкрота риск привлечения к субсидиарной ответственности на сумму всего реестра требований кредиторов на основании ст. 61.11 Закона о банкротстве.

Чтобы свести к минимуму риск привлечения к субсидиарной ответственности по указанному основанию, крайне важно грамотно организовать передачу документов конкурсному управляющему.

Состав документов, подлежащих передаче конкурсному управляющему.

Закон о банкротстве предусматривает необходимость передачи утвержденному конкурсному управляющему юридического лица всех документов должника (п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве).

Необходимость передачи всех документов компании-банкрота конкурсному управляющему объясняется тем, что с даты открытия процедуры конкурсного производства в отношении юридического лица прекращаются полномочия всех его органов управления, а руководство должником переходит конкурсному управляющему.

Между тем, реальные негативные последствия для руководителя компании-банкрота в виде привлечения к субсидиарной ответственности могут возникнуть в том случае, если конкурсному управляющему не переданы документы, отсутствие которых препятствует проведению конкурсного производства в отношении должника (Определение Верховного Суда РФ № 305-ЭС17-9683 от 13.10.2017 по делу № А41-47860/2012).

Исходя из целей конкурсного производства, можно констатировать, что риск привлечения к субсидиарной ответственности руководителя компании-банкрота возникает, главным образом, в том случае, если он не передал конкурсному управляющему следующие группы документов:

• Документы, содержащие информацию об активах должника, и документы, подтверждающие права на эти активы. При этом под активами подразумевается движимое и недвижимое имущество должника, кредиторская задолженность, ценные бумаги, денежные средства на расчетных счетах компании и в кассе, и др.
• Документы, содержащие информацию о сделках, совершенных должником не менее чем за три года до даты принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, а также об их исполнении.
• Документы, содержащие информацию о финансовом состоянии должника не менее чем за три года до даты принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом: бухгалтерская отчетность должника, оборотно-сальдовые ведомости по бухгалтерским счетам и др.
• Документы, позволяющие установить лиц, принимавших управленческие решение в компании: учредительные и иные корпоративные документы.

В первую очередь эти документы необходимы конкурсному управляющему для эффективного осуществления процедуры конкурсного производства – для принятия мер, направленных на пополнение конкурсной массы и реализацию имущества должника.

Несколько советов по организации передачи документов конкурсному управляющему.

Факт передачи документов конкурсному управляющему и состав переданной документации обязательно должен быть зафиксирован в акте приема-передачи документации. При этом необходимо учитывать следующее:

1. Опись передаваемой документации, включаемая в текст акта приема-передачи, должна быть составлена детализировано. То есть недостаточно указать количество передаваемых коробок, папок или листов документов. Напротив, необходимо зафиксировать в описи наименование каждого передаваемого документа или группы документов, например, следующим образом:

Необходимость детализации описи передаваемых документов практически обоснована тем, что в случае, если конкурсный управляющий заявит о непередаче ему того или иного документа, то бремя доказывания обратного (т.е. того факта, что документ в действительности был передан), возлагается на руководителя компании-банкрота (в соответствии с правовой позицией ВС РФ, сформулированной в определении от 19.12.2017 № 305-ЭС17-13674).

Соответственно, если руководитель намеревается скрыть от конкурсного управляющего тот или иной документ, о существовании которого конкурсному управляющему с высокой долей вероятности станет известно, то к составлению описи такому руководителю необходимо будет применить более творческий подход.

Важно также, что, если тот или иной документ передается в оригинальном экземпляре соответствующую пометку обязательно необходимо сделать в описи передаваемой документации.

2. Акт приема-передачи документации должен быть подписан конкурсным управляющим или лицом, уполномоченным конкурсным управляющим на получение документации по доверенности. При этом, если документацию от имени конкурсного управляющего получает третье лицо, необходимо сделать копию его доверенности и приложить к своему экземпляру акта приема-передачи.

3. Если конкурсный управляющий при получении документов отказывается подписывать акт приема-передачи документов, то документы ему передавать не следует. Факт отказа подписывать акт приема-передачи стоит зафиксировать письменно или на аудиозапись.

В таком случае рекомендуем организовать одностороннюю передачу документов конкурсному управляющему путем направления ему документов на контактный адрес, указанный на ЕФРСБ. При отправке обязательно необходимо составить опись направляемых документов, которую подпишет сотрудник почтовой или курьерской службы. Для проверки содержания описи документации возможно привлечение также третьих лиц, которые окажут соответствующую услугу по договору.

Опись направленной документации, а также документы, подтверждающие отправку и факт (не)получения документов конкурсным управляющим необходимо сохранить.

4. Важно также помнить о том, что со всех документов, которые руководитель должника намеревается передать конкурсному управляющему, необходимо снять копии и сохранить в целях защиты в возможных будущих спорах с конкурсным управляющим.

Особенности передачи базы 1С.

База 1С также подлежит передаче конкурсному управляющему после открытия процедуры конкурсного производства в отношении компании-банкрота. Ее можно передать на любом электронном носителе и отразить факт передачи в акте приема-передачи.

Между тем, ведение базы 1С является лишь одним из способов учета фактов финансовой и хозяйственной деятельности компании. Ведение этой базы является правом, но не обязанностью компании.

Соответственно, конкурсный управляющий, истребующий у руководителя должника базу данных 1С в судебном порядке, должен доказать, что указанная база имелась у компании-банкрота. В частности, в подтверждение наличия у компании базы 1С конкурсный управляющий может представить ранее переданные ему руководителем должника документы. Например, договоры с контрагентами на обслуживание базы 1С, документы и справки о деятельности компании, сформированные в 1С и распечатанные на бумажном носителе и др.

В некоторых случаях суды признают достаточной передачу базы данных 1С конкурсному управляющему на бумажном носителе (постановление АС Западно-Сибирского округа от 20.07.2022 по делу № А46-14122/2020).

При передаче базы данных 1С на бумажном носителе очень важно, чтобы данные этих документов совпадали с теми данными, которые конкурсный управляющий может получить из других источников (например, от ФНС). В противном случае руководителю должника сложно будет доказать свою добросовестность в вопросе передачи документов управляющему.

Почему при организации передачи документов управляющему стоит обратиться к юристу?

При организации передачи документов управляющему стоит обратиться к юристу, специализирующемуся на банкротстве юридических лиц.

Важно понимать, что заявление о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности по его обязательствам – нередкое явление в делах о банкротстве юридических лиц. Поэтому стоит заранее, по крайней мере на этапе открытия конкурсного производства, позаботиться о минимизации рисков привлечения к субсидиарной ответственности и создании доказательств своей добросовестности.

Юрист поможет грамотно составить акт приема-передачи документов конкурсному управляющему таким образом, чтобы исключить дальнейшую постановку вопроса о полноте переданной документации. Он же поможет выработать стратегию поведения руководителя в случае недобросовестности поведения конкурсного управляющего и его уклонения от получения документации должника.

Юрист также поможет оценить риски передачи той или иной документации банкрота конкурсному управляющему с точки зрения наступления негативных последствий для руководителя компании-банкрота и иных лиц, ее контролирующих.

Иными словами, опытный юрист поможет минимизировать ошибки при организации передачи документов конкурсному управляющему, которые впоследствии могут оказаться критическими в вопросе привлечения руководителя компании-банкрота к субсидиарной ответственности.

Автор: Яковлева Маргарита Александровна

юрист Reznichenko Law Offices

Управляющая компания вместо генерального директора может оказаться удобным решением для собственников бизнеса, когда руководство организацией можно передать группе профессионалов, которые смогут обеспечить предприятию юридическую и финансовую безопасность. Рассмотрим нюансы работы управляющей компании в роли исполнительного органа организации.

Что говорит закон об управляющей компании как исполнительном органе общества

Возможность избрать в качестве единоличного исполнительного органа (ЕИО) управляющую компанию предусмотрена как в обществах с ограниченной ответственностью (ООО), так и в акционерных обществах (АО).

В п. 1 ст. 42 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ определена возможность передачи полномочий ЕИО управляющему. Понятие управляющего раскрывается в подп. 2 п. 2.1 ст. 32 закона. Им может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Для акционерных обществ определения несколько иные. Пункт 1 ст. 69 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ разделяет понятия управляющей организации (коммерческое предприятие) и управляющего (индивидуальный предприниматель). При этом принять решение о назначении управляющей организации или управляющего может только общее собрание акционеров по предложению совета директоров или наблюдательного совета.

Почитайте об индивидуальном предпринимателе, исполняющем функции руководителя ООО, в публикации «Может ли ИП быть генеральным директором ООО?».

ВАЖНО! Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность передачи полномочий ЕИО нескольким физическим или юридическим лицам (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Но такая норма должна быть прописана в Уставе организации. Это дает возможность передавать каждой управляющей компании лишь часть полномочий гендиректора. Кроме того законодательством не запрещено передать лишь часть полномочий управляющей компании или ИП, но  в данном случае  потребуется либо оставить директора для осуществления не переданных управляющей компании полномочий, либо распределить их между другими органами ООО.

Как оформить договор с управляющей компанией в качестве ЕИО

Договор с управляющим или управляющей организацией подписывает лицо, председательствовавшее на собрании, на котором было принято решение об избрании ЕИО. Если при заключении договора с гендиректором-физлицом необходимо руководствоваться как гражданским, так и трудовым кодексом, то заключение договора на управление предприятием с юрлицом избавляет собственников от трудовых правоотношений с руководителем.

Руководителем компании может быть и индивидуальный предприниматель. Нюансы оформления отношений с третьим лицом — управленцем, не входящим в трудовой коллектив предприятия, подробно рассмотрены в КонсультантПлюс. Изучите материал, получив пробный доступ к системе К+ бесплатно.

Четких требований к содержанию договора на передачу полномочий ЕИО управляющей компании нет. Суды определяют договор на управление организацией отдельным видом договора, не имеющим отношение к доверительному управлению имуществом. Такую позицию высказал, например, ФАС Поволжского округа в своем постановлении от 21.05.2009 № А55-13261/2008.

ВАЖНО! В договоре с управляющей компанией может быть предусмотрено и ведение бухучета предприятия, юридическое обслуживание и иные услуги. Такой вывод содержится, например, в постановлении Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2012 № А78-7551/2011.

Как зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ в случае, когда единоличный исполнительный орган — управляющая компания

В течение 3 рабочих дней после вступления в силу договора с управляющей компанией необходимо подать заявление для внесения записи в ЕГРЮЛ по форме 13014. Если этого не сделать вовремя, то регистрирующий орган вправе наложить административный штраф в размере 5000 рублей или выписать предупреждение (п. 3 ст. 14.25 КоАП). Если этого не сделать совсем, то штраф предполагается в размере от 5000 до 10 000 рублей (п. 4 ст. 14.25 КоАП).

Почитайте о том, как внести сведения о документе, удостоверяющем личность руководителя, в ЕГРЮЛ, в публикации «Смена паспортных данных учредителя и директора ООО».

При передаче полномочий гендиректора управляющей компании возникает спорный вопрос с адресом организации. Закон не обязывает менять адрес предприятия на адрес управляющей компании. Несовпадение адреса организации и адреса управляющей компании не может служить причиной для отказа в госрегистрации изменений в ЕГРЮЛ. Такие разъяснения даны в письме Минфина РФ от 12.12.2016 № 03-12-13/74221. Есть и арбитражная практика, подтверждающая такую позицию (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.10.2016 № Ф06-13202/2016 по делу № А65-3626/2016).

Кто фактически осуществляет функции руководителя при передаче полномочий управляющей компании

После внесения записи в ЕГРЮЛ без доверенности представлять интересы предприятия может только генеральный директор управляющей компании. Но он вправе оформить доверенность на представление своих интересов на иное лицо. Изменение доверенного лица или ЕИО управляющей компании не обязывает организацию вносить запись в ЕГРЮЛ. Такую позицию подтверждает письмо ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@ (приложение 1, графа 14.2.05.36).

Закон не обязывает нотариально удостоверять доверенность, выдаваемую руководителем управляющей компании. Подтверждает это и арбитражная практика (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 № 10АП-19144/2014).

Формулировки в документах организации будут достаточно длинными и могут звучать следующим образом: ООО «История» в лице действующего на основании договора на передачу полномочий ЕИО № 1 от 08.06.2017 и Устава управляющего — ООО «Управляющая компания» в лице директора Барсукова И. С., действующего на основании Устава (или в лице Ступчикова А. П., действующего по доверенности № 5 от 15.06.2017).

В банковской карточке в качестве лиц, обладающих правом подписи платежных документов, указывается управляющая организация в лице ее руководителя или ее представителя, которого наделяют соответствующими полномочиями на основании распорядительного акта или доверенности. Об этом говорится в п. 7.5 инструкции Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» от 30.05.2014 № 153-И.

Как отразить расходы на управление организацией в бухгалтерском и налоговом учете

Налоговые органы не всегда признают расходы по договору с управляющей компанией. Причиной тому является отсутствие подобных затрат в закрытом перечне расходов, предусмотренных НК для уменьшения налогооблагаемой базы по единому налогу при УСН.

А в случае с налогом на прибыль причиной часто является неправильная трактовка налоговиками положений договора на управление. Как, например, в уже упомянутом постановлении ФАС Поволжского округа № А55-13261/2008. Налоговые органы рассматривают управляющую компанию не как ЕИО, а как исполнителя, оказывающего услуги по управлению предприятием, что в понимании налоговиков должно исключать одновременное наличие в штате предприятия любых специалистов, занимающих управляющие должности.

Для того чтобы снизить вероятность появления претензий со стороны ФНС, следует очень четко прописать предмет договора на управление.

А в случае с упрощенкой даже хорошо составленный договор не поможет уменьшить налогооблагаемую базу. Письмо Минфина РФ от 13.02.2013 № 03-11-06/2/3694 дает однозначное разъяснение о том, что это невозможно даже несмотря на то, что в расходы принимаются бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги. Затраты по договору на осуществление полномочий ЕИО к таким услугам не относятся. Нельзя их включить и в материальные издержки.

В бухучете расходы по договору с управляющей компанией относятся на тот же счет, на который начислялась бы зарплата руководителя. В зависимости от вида деятельности проводка может выглядеть так:

Дт 20, 26, 44 Кт 60

Итоги

Законом описаны далеко не все тонкости, возникающие при назначении управляющей компании вместо генерального директора. Поэтому некоторые вопросы, вероятно, придется решать в судебном порядке. Но если максимально подробно описать взаимодействие с управляющей компанией в договоре, то многих проблем удастся избежать.